陳偉芝

摘 要：在信用證項(xiàng)下，銀行拒付是有條件的。本文通過一則案例，具體分析銀行退單處理及拒付的有效性問題，即銀行除了必須在提示單據(jù)日期翌日起五個(gè)銀行工作日內(nèi)發(fā)出要素齊全的拒付通知外，如果涉及退單，還須在合理期限內(nèi)把單據(jù)按原樣歸還給交單人，否則拒付無效。

關(guān)鍵詞：信用證；拒付；退單；不符點(diǎn)

一、 案情簡介

2012年8月29日，香港K公司與浙江H公司簽訂了一份銷售合同，金額為282000美元，貿(mào)易術(shù)語為CIF上海，最遲裝運(yùn)日為2012年9月30日，裝運(yùn)港為新加坡港，采用不可撤銷的、可轉(zhuǎn)讓的信用證結(jié)算，付款期限為提單簽發(fā)后90天。H公司向E銀行杭州分行申請開立自由議付信用證，適用UCP600，其中要求提交2/3套已裝船清潔提單，作成“憑開證行指示”，空白背書，通知人為“申請人”。

2012年10月15日，信用證下編號尾數(shù)103提單項(xiàng)下的貨物向杭州開發(fā)區(qū)海關(guān)申報(bào)，10月16日獲得通關(guān)放行。編號尾數(shù)為105提單項(xiàng)下的貨物則于2012年10月22日向杭州開發(fā)區(qū)進(jìn)行申報(bào)、10月31日獲得通關(guān)放行。即兩單貨物均由收貨人H公司向杭州開發(fā)區(qū)海關(guān)出具轉(zhuǎn)船證明（由上海目的港轉(zhuǎn)至杭州開發(fā)區(qū)）后憑原單提取自用。

2012年10月26日，開證行E銀行收到了M銀行武漢分行提交的單據(jù)。審核后發(fā)現(xiàn)有六處不符點(diǎn)，其中提單未作成“憑開證行指示”，且只有1/3套正本提單。開證行書面征求申請人H公司的意見，H公司書面答復(fù)：同意承兌并到期付款。2012年11月1日，開證行就不符點(diǎn)發(fā)出拒付通知。2013年1月9日，交單行M銀行要求開證行退單。2013年1月22日，開證行E銀行退單，并聲稱其已閉卷并解除全部責(zé)任。次日，交單行收到退回的單據(jù)，但發(fā)現(xiàn)退回單證中編號尾數(shù)為105提單的1/2頁（第一頁）由正本原件被替代為復(fù)印件。交單行M銀行將該情況告知受益人香港K公司。受益人知悉后，通過交單行M銀行，要求開證行E銀行在3個(gè)工作日內(nèi)全部退回全套原始單據(jù)。2013年1月29日，開證行E銀行告知交單行M銀行編號尾數(shù)為105提單項(xiàng)下貨物在2012年10月25日已被海關(guān)放行，并將繼續(xù)調(diào)查單據(jù)一事，同時(shí)請交單行M銀行仔細(xì)檢查收到的單據(jù)。2013年3月5日，交單行致電開證行，表示根據(jù)UCP600第16條cIII（b）款和第16條f款的規(guī)定，受益人強(qiáng)烈要求開證行履行承付義務(wù)，并承擔(dān)相應(yīng)利息。2013年12月30日，申請人H公司因未參加2012年度年檢，被工商行政管理部門吊銷了營業(yè)執(zhí)照。

二、案例分析

（一）開證行是否有權(quán)提出拒付

信用證是開證行依據(jù)申請人指示開立的有條件承諾付款的書面文件。根據(jù)UCP600第14條a款規(guī)定，按照指定行事的被指定銀行、保兌行（如有）以及開證行必須對提示的單據(jù)進(jìn)行審核，并僅以單據(jù)為基礎(chǔ)，以決定單據(jù)在表面上看來是否構(gòu)成相符提示。UCP600第15條a款規(guī)定，當(dāng)開證行確定提示相符時(shí)，就必須予以兌付。在UCP600第16條a款中進(jìn)一步規(guī)定，當(dāng)按照指定行事的被指定銀行、保兌行（如有）或開證行確定提示不符時(shí)，可以拒絕兌付或議付。

該案例中開證行E銀行通過對交單單據(jù)的審查，發(fā)現(xiàn)受益人香港K公司提交的單據(jù)有六處不符點(diǎn)，特別是作為銀行控制貨物所有權(quán)風(fēng)險(xiǎn)憑證的提單僅提交了1/3套正本，而且提單為“空白抬頭提單”，與信用證上要求的2/3正本提單及應(yīng)作成指示抬頭（憑開證行指示）明顯不符。因此，根據(jù)上述UCP600第16條a款的規(guī)定，交單行M銀行提交的議付單據(jù)沒有滿足信用證的交單要求，不符點(diǎn)確實(shí)存在，開證行E銀行有權(quán)作出拒絕承付決定。

（二）申請人接受不符點(diǎn)后，開證行是否還能提出拒付

開證行E銀行發(fā)現(xiàn)不符點(diǎn)后，向申請人H公司發(fā)出對外付款/承兌通知書征求意見，H公司于限期內(nèi)在該通知書付款人欄內(nèi)簽署了“同意承兌并到期付款”的回執(zhí)意見。這是否就意味著開證行不能提出拒付，而必須承付呢？其實(shí)不然，UCP600第16條b款規(guī)定，當(dāng)開證行確定提示不符時(shí)，可以依據(jù)其獨(dú)立的判斷聯(lián)系申請人放棄有關(guān)不符點(diǎn)。然而，這并不因此延長第14條b款中述及的期限。我國最高人民法院《關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》第七條中進(jìn)一步明確，開證行發(fā)現(xiàn)信用證項(xiàng)下存在不符點(diǎn)后，可以自行決定是否聯(lián)系開證申請人接受不符點(diǎn)。開證申請人決定是否接受不符點(diǎn)，并不影響開證行最終決定是否接受不符點(diǎn)。開證行和開證申請人另有約定的除外。開證行向受益人明確表示接受不符點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)付款責(zé)任。開證行拒絕接受不符點(diǎn)時(shí)，受益人以開證申請人已接受不符點(diǎn)為由要求開證行承擔(dān)信用證項(xiàng)下付款責(zé)任的，人民法院不予支持。因此，開證行E銀行于2012年11月1日作出拒付決定，并書面通知交單行M銀行，等待其下一步指示。該拒付通知內(nèi)容符合UCP600的要求，且在規(guī)定期限內(nèi)發(fā)出，這一行為符合規(guī)定。受益人香港K公司以開證申請人H公司接受不符點(diǎn)為由提出的開證行E銀行應(yīng)該履行承付義務(wù)的主張不成立。

（三）開證行作出拒付決定后的行為是否構(gòu)成不能退單，開證行是否應(yīng)該承付

在信用證項(xiàng)下單據(jù)沒有得到兌付或議付的情況下，單據(jù)所有權(quán)仍屬于交單人。國際商會銀行委員會在其官方意見R482中指出，在任何情況下，付款之前單據(jù)所有權(quán)屬于受益人（belong to the beneficiary），準(zhǔn)確的說是交單人。國際商會官方意見R326中也強(qiáng)調(diào)，提交給開證行的單據(jù)在被全額支付或達(dá)成部分付款協(xié)議前，仍為交單人所有（the property of the presenter）。開證行拒付后應(yīng)妥善保管好單據(jù)，退單時(shí)將收到的全套單據(jù)原封不動退還交單人，方可解除其責(zé)任，否則開證行將喪失拒付權(quán)。因此，根據(jù)UCP600規(guī)定及ICC官方意見，該案件如果確定是由于開證行E銀行的原因?qū)е率芤嫒讼愀跭公司沒有收到完整原樣的單據(jù)，則開證行E銀行構(gòu)成不能退單，將無權(quán)宣稱交單不符而應(yīng)承擔(dān)承付義務(wù)。如果開證行E銀行并未替換正本提單，而是已經(jīng)退還受益人香港K公司提交的全部單據(jù)，其中一頁正本提單被替代為復(fù)印件并非開證行責(zé)任，那么開證行E銀行的拒付生效，從而解除了對該信用證的承付責(zé)任。該案中，信用證要求提交的并非全套正本提單，申請人H公司不需要串通開證行E銀行來獲取正本提單提貨，開證行E銀行又擁有充分的拒付理由，故開證行E銀行沒有替換正本提單的動機(jī)。在受益人香港K公司舉證不充分的情況下，法院有理由不支持原告受益人香港K公司指稱被告開證行E銀行因退單缺頁而應(yīng)承擔(dān)承付義務(wù)的主張。

（四）開證申請人憑證外正本提單提貨后，開證行的拒付是否還有效

兩單貨物分別于2012年10月16日、31日在異地獲得通關(guān)放行后由收貨人H公司憑原單提取自用，而開證行E銀行是在2012年11月1日就不符點(diǎn)發(fā)出拒付通知，此時(shí)開證行E銀行的拒付是否還有效呢？答案是肯定的。UCP600第4條a款明確指出，就性質(zhì)而言，信用證與可能作為其依據(jù)的銷售合同或其它合同，是相互獨(dú)立的交易。UCP600第5條規(guī)定，銀行處理的是單據(jù)，而不是單據(jù)所涉及的貨物、服務(wù)或其它行為。這都體現(xiàn)了信用證的獨(dú)立抽象性原則，即信用證一經(jīng)開出則獨(dú)立于基礎(chǔ)合同關(guān)系。信用證項(xiàng)下銀行在決定付款與否時(shí)必須以單據(jù)為唯一依據(jù)，單據(jù)在表面上應(yīng)與信用證條款的規(guī)定相符，只要單證一致、單單一致，開證行就必須承付；單證不符，銀行就可拒付；無需考慮基礎(chǔ)合同是否履行或完全履行，以及具體履約行為有無違約或違法，對于貨物實(shí)際情況概不負(fù)責(zé)。本案例中H公司用于提取貨物的1/3套正本提單是受益人香港K公司根據(jù)信用證46A文件要求（DOCUMENTS REQUIRED）直接寄交的，并不是開證行E銀行自行放單給申請人提貨。開證行并無違反UCP600等相關(guān)規(guī)定，而單據(jù)中存在著6處不符點(diǎn)，因此，貨物雖然已被申請人H公司憑證外提供的正本提單提取，開證行E銀行的拒付依然有效。

三、幾點(diǎn)啟示

（一）銀行拒付與退單流程須規(guī)范，應(yīng)按標(biāo)準(zhǔn)銀行實(shí)務(wù)行事

信用證糾紛中為數(shù)最多的類型就是拒付糾紛。拒付權(quán)本質(zhì)上是開證行的一種付款抗辯，在開證行確定交單不符時(shí)可以行使。拒付行為須滿足UCP600第十六條a款至e款的關(guān)聯(lián)程序，包括拒付理由說明、聯(lián)系申請人放棄不符點(diǎn)、拒付通知的內(nèi)容、限期告知、拒付后單據(jù)的處理等，均需嚴(yán)格按照銀行自身聲明和標(biāo)準(zhǔn)銀行實(shí)務(wù)行事。開證行除了認(rèn)真審核提出不符點(diǎn)外，其中特別需要注意的要點(diǎn)有：（1）必須一次性通知提示人銀行憑以拒絕兌付或議付的各個(gè)不符點(diǎn)。否則在第一次所提不符點(diǎn)不成立的情況下，單據(jù)即使還存在著實(shí)質(zhì)性不符點(diǎn)，開證行也無權(quán)再次提出。（2）開證行在確定提示不符時(shí)，無論是否聯(lián)系申請人放棄有關(guān)不符點(diǎn)，都須在收到提示單據(jù)的翌日起最多不超過五個(gè)銀行工作日的時(shí)間內(nèi)發(fā)出拒付通知。（3）慎重對待拒付后的單據(jù)處理，如需退單，應(yīng)毫不延遲地、以快速方式原樣退回單據(jù)。在Fortis Bank S.A./NV and Stemcor UK Ltd vIndian Overseas Bank一案中，開證行OIB就是因?yàn)槲茨芎侠硌杆俚赝藛味挥ㄔ号卸ㄟ`反了UCP600第16條，因此無權(quán)宣稱交單不符?？梢姡y行的拒付如果未能嚴(yán)格遵循UCP600第16條的規(guī)定，將面臨拒付無效的巨大風(fēng)險(xiǎn)。

（二）慎重訂立及審核信用證條款

信用證條款內(nèi)容關(guān)系到信用證當(dāng)事人各方的權(quán)利義務(wù)以及信用證業(yè)務(wù)的順利開展，需慎重訂立及審核。特別是要求開具的信用證中約定提交的貨權(quán)憑證只是一部分，而非全套貨權(quán)憑證的情況，如本案例中要求提交的提單為2/3套已裝船清潔提單，另外提交受益人證明認(rèn)證受益人已將1/3套提單直接發(fā)給申請人。對于受益人來說，如果其中一份貨權(quán)憑證按信用證條款規(guī)定直接寄送給開證申請人，申請人無需向開證行付款贖單，即可憑該貨權(quán)憑證提取貨物，受益人將面臨錢貨兩空的巨大風(fēng)險(xiǎn)。對于開證行來說，也存在著受益人與開證申請人串通，受益人憑單索匯后，開證申請人憑受益人直接寄送的貨權(quán)憑證提貨而不付款贖單的風(fēng)險(xiǎn)。碰到類似條款，開證行或受益人應(yīng)要求修改為提交全套貨權(quán)憑證，并進(jìn)一步了解相關(guān)當(dāng)事人的資信狀況，避免欺詐風(fēng)險(xiǎn)。

（三）提高從業(yè)人員業(yè)務(wù)水平及責(zé)任心，深入理解和運(yùn)用UCP600等規(guī)則慣例

信用證當(dāng)事人應(yīng)通過不斷的學(xué)習(xí)與培訓(xùn)，深刻理解UCP600等規(guī)則慣例的要求，提高業(yè)務(wù)水平，審慎嚴(yán)謹(jǐn)完成工作。對于受益人來說，即使認(rèn)真履行了合同，若未能提供與信用證要求相符的單據(jù)時(shí)，也會遭到銀行拒付。要確保安全迅速收匯，必須能夠熟練運(yùn)用UCP600、ISBP745等國際慣例結(jié)合信用證條款的要求，正確、完整、及時(shí)、簡潔和清晰地繕制單據(jù)，做到單證相符、單單相符。并盡早交單以便發(fā)現(xiàn)不符點(diǎn)后，還可在交單期內(nèi)及時(shí)改正重新交單。對于開展信用證業(yè)務(wù)的銀行來說，應(yīng)充分吸取經(jīng)典案例的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，研究ICC官方意見、法院對UCP規(guī)則的解讀，熟悉我國最高人民法院《關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》，從客戶評級調(diào)查、開證、審單到拒付等環(huán)節(jié)都要合理謹(jǐn)慎，減少爭議，靈活自如地運(yùn)用好信用證規(guī)則，尤其是拒付與退單時(shí)應(yīng)按照UCP600強(qiáng)調(diào)的標(biāo)準(zhǔn)程序執(zhí)行才能使不符點(diǎn)成立，從而有效地規(guī)避信用證業(yè)務(wù)中的風(fēng)險(xiǎn)。

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