黃金鈺

（430056 湖北省武漢經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民檢察院 湖北 武漢）

國家統(tǒng)計局發(fā)布的《第三次全國經(jīng)濟普查主要數(shù)據(jù)公報》顯示，按登記注冊類型分：2013年末，全國共有從事第二產(chǎn)業(yè)和第三產(chǎn)業(yè)的企業(yè)法人單位820.8萬個。其中，國有企業(yè)11.3萬個，占1.4%;私營企業(yè)560.4萬個，占68.3%;港、澳、臺商投資企業(yè)9.7萬個，占1.2%;外商投資企業(yè)10.6萬個，占1.3%。從統(tǒng)計數(shù)據(jù)可知，非公有制經(jīng)濟在我國市場經(jīng)濟中占有重要地位，而非公有制企業(yè)是非公有制經(jīng)濟組織的主要組成部分，非公企業(yè)在我國經(jīng)濟發(fā)展中也有著舉足輕重的作用。非公企業(yè)在推動地方經(jīng)濟發(fā)展、提供就業(yè)崗位、活躍市場等方面發(fā)揮著積極作用。非公企業(yè)在市場經(jīng)濟條件下?lián)碛泻芏喟l(fā)展機遇但也面臨著眾多社會風險，要想發(fā)展壯大，必須積極面對存在的風險。對于企業(yè)而言，企業(yè)面臨的風險可以分為戰(zhàn)略風險、財務(wù)風險、市場風險、運營風險、法律風險。法律風險是指承擔不利法律后果的風險，對于企業(yè)而言法律風險分為民事法律風險和刑事法律風險。企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中多關(guān)注于民事法律風險的防范與控制，認為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動多涉及民商法，刑事法律風險與企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營關(guān)系不大，發(fā)生概率低。對刑事法律風險的認識不到位，關(guān)注度不夠，但刑事法律風險一旦發(fā)生對企業(yè)帶來的負面影響遠大于民事法律風險。

一、刑事法律風險的概念及對其進行防范的重要意義

（一）企業(yè)刑事法律風險的概念和特征

刑事法律風險是指因行為違反刑法構(gòu)成犯罪而需要承擔法律制裁的法律風險。引起企業(yè)刑事法律風險產(chǎn)生的原因，包括企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營行為產(chǎn)生的風險及企業(yè)經(jīng)營者、管理層等相關(guān)人員的行為而帶來的風險。

承擔企業(yè)刑事法律風險的主體有兩類：單位和企業(yè)經(jīng)營管理者。我國《刑法》第30條對單位犯罪進行了規(guī)定，“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體實施的危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當負刑事責任。”可知，單位犯罪是一種為單位利益或者以單位名義而實施的犯罪，基本與單位的經(jīng)營活動有關(guān)?！缎谭ā返?1條對單位犯罪的刑事處罰作了規(guī)定，“單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！惫?，在司法實踐中，對于單位犯罪的刑事處罰一般為罰金，但一般同時會對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以人身刑。

（二）對企業(yè)刑事法律風險進行防控的意義

（1）危害性大。企業(yè)如果對刑事法律風險處理不當，一旦發(fā)生會影響公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營，造成巨大經(jīng)濟損失或者直接導致企業(yè)破產(chǎn)倒閉，更有甚者會直接影響整個行業(yè)的發(fā)展。如三鹿奶粉案件，由于生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量不合格，由奶粉行業(yè)巨頭淪為破產(chǎn)清算公司。不僅直接導致個體企業(yè)的滅亡，更使全國人民對中國乳制品行業(yè)產(chǎn)生懷疑，時常見諸報道的中國人國外搶購奶粉事件更使側(cè)面反映了這一現(xiàn)象，對我國乳制品行業(yè)發(fā)展影響巨大。因此企業(yè)必須高度重視對企業(yè)刑事法律風險的管控。

（2）發(fā)生概率高。刑事法律風險貫穿于企業(yè)生產(chǎn)運營全過程，從企業(yè)設(shè)立、生產(chǎn)運營直至破產(chǎn)倒閉各環(huán)節(jié)都可能引起刑事法律風險。如企業(yè)設(shè)立時未按法律規(guī)定出資可能構(gòu)成虛假出資、抽逃出資罪和虛報注冊資本罪；在財務(wù)管理環(huán)節(jié)隱匿或者故意銷毀依法應(yīng)當保存的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告，可能構(gòu)成隱、故意銷毀會計憑證、會計賬簿罪；生產(chǎn)銷售的產(chǎn)品不符合質(zhì)量安全標準則可能構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。

從以上可以看出，企業(yè)對于刑事法律風險的管控直接關(guān)系到企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營水平、盈利能力甚至企業(yè)存亡，必須引起高度重視。

二、非公企業(yè)的特點及面臨的主要刑事法律風險類型

（一）非公企業(yè)的特點

非公有制企業(yè)是指歸我國內(nèi)地公民私人所有或歸外商、港澳臺商所有的經(jīng)濟成份占主導或相對主導地位的企業(yè)，范圍包括：私營企業(yè)、外商投資企業(yè)、港澳臺商投資企業(yè)和非國有控股混合所有制企業(yè)。

非公企業(yè)發(fā)展成績顯著，部分企業(yè)在行業(yè)內(nèi)占據(jù)重要地位，但就整體而言仍存在不足之處：非公企業(yè)總體數(shù)量龐大，但規(guī)模較大企業(yè)占比低，個體規(guī)模?。环枪髽I(yè)發(fā)展迅速，但生產(chǎn)周期短，能夠在激烈的市場競爭中最終生存下來并發(fā)展壯大的非公企業(yè)仍是少數(shù)；職工流動性大，隊伍的不穩(wěn)定；多數(shù)未建立現(xiàn)代化的經(jīng)營管理模式，家族意識較強。

（二）非公企業(yè)刑事法律風險主要類型

法制日報社中國公司法務(wù)研究院聯(lián)合法治周末報社、法人雜志及中國青年報中青輿情監(jiān)測室共同發(fā)布了《2015年度中國企業(yè)家犯罪報告（媒體樣本）》，報告對2015年度企業(yè)家犯罪案例進行了收集整理分析。報告所稱企業(yè)家指通常意義上的企業(yè)管理層，含企業(yè)董事長、總經(jīng)理或法定代表人、實際控制人、股東、董事、監(jiān)事以及技術(shù)、財務(wù)、銷售、內(nèi)勤等眾多部門的正副負責人。報告收集的企業(yè)家犯罪僅指在企業(yè)經(jīng)營管理過程中所出現(xiàn)的涉嫌犯罪的情形，不包括與企業(yè)經(jīng)營管理無關(guān)的其他犯罪現(xiàn)象。報告顯示，涉案民企主要涉案環(huán)節(jié)為：投融資、財務(wù)管理、交易糾紛、招投標、物資采購、安全生產(chǎn)、加工承攬、人事管理。涉及犯罪罪名主要為非法吸收公眾存款、集資詐騙、行賄、挪用資金案件。民營企業(yè)是指以民間資本作為投資主體的企業(yè)，多數(shù)認為即指非公企業(yè)。故可從此報告中得出，在非公企業(yè)經(jīng)營管理過程中涉及較多犯罪類型為融資型的刑事法律風險、賄賂型刑事法律風險。

三、非公企業(yè)刑事法律風險現(xiàn)狀

（一）非公企業(yè)管理層對刑事法律風險認識不到位

一是管理層法律意識淡薄，認為企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營主要涉及經(jīng)濟活動，與法律關(guān)系不大，只有在面臨訴訟時才會運用法律知識保護自身利益?；蛘吖芾韺诱J識到法律對于企業(yè)經(jīng)營管理的作用，但認為企業(yè)經(jīng)營活動主要涉及民事領(lǐng)域，關(guān)注企業(yè)民事法律風險而對企業(yè)刑事法律風險認識不夠。二是管理層雖然認識到刑事法律風險對企業(yè)發(fā)展影響重大，但受知識結(jié)構(gòu)的影響，不能準確識別刑事法律風險的類型及應(yīng)該采取何種措施來予以管控。

（二）部分非公企業(yè)治理結(jié)構(gòu)尚不完善，決策程序不科學

目前非公企業(yè)多數(shù)規(guī)模較小，中小型企業(yè)和家族企業(yè)較多，此類企業(yè)在管理機制上存在一定缺陷。企業(yè)決策過程不透明、不科學，重大決策集體審批制度流于形式，企業(yè)的實際管理人多為一人或幾人，個人對企業(yè)決策發(fā)展影響重大。在經(jīng)濟利益的誘惑下，部分企業(yè)可能鋌而走險，通過違法手段獲取更高利益，如在部分企業(yè)企圖通過行賄手段獲取政府部門或其他機構(gòu)向企業(yè)提供發(fā)展所需資源。

（三）非公企業(yè)內(nèi)部法律事務(wù)工作開展情況不理想

企業(yè)以盈利為目的，而作為并不直接創(chuàng)造財富的法務(wù)工作極易被企業(yè)所忽視，具體表現(xiàn)為：中小企業(yè)出于人力資源成本考慮，不愿投入足夠金錢聘請優(yōu)秀的專業(yè)人士，不能組建有實力的法律事務(wù)部門；對于已組建法務(wù)部門的大型企業(yè)而言，雖然聘請了優(yōu)秀專業(yè)人才，形成了具有一定能力處理復(fù)雜、緊急情況的團隊，但其聲音較弱，在法律建議與經(jīng)濟利益沖突時，極易被忽略。

（四）法律風險內(nèi)部控制制度不完善或執(zhí)行不力

目前也有越來越多的企業(yè)開始重視企業(yè)法律風險的內(nèi)部控制，著手建立內(nèi)部控制體系，但在架構(gòu)內(nèi)控體系時存在一定困難。如不能準確識別內(nèi)部控制關(guān)鍵環(huán)節(jié)和關(guān)鍵點，只有在風險具體發(fā)生時才能所有意識?；蚰軌蜃R別出風險點，但不能提出有針對性、實用性的解決對策。

四、非公企業(yè)刑事法律風險的預(yù)防和管控

非公企業(yè)對刑事法律風險進行管控對于企業(yè)發(fā)展意義重大，可從以下幾方面著手：

（一）提升企業(yè)全體員工法律風險意識

組織對企業(yè)員工進行法律知識培訓，在企業(yè)上下形成遵守法律、按規(guī)定辦事的良好企業(yè)文化氛圍。企業(yè)管理層是企業(yè)發(fā)展的帶領(lǐng)者、支撐者，只有管理層充分認識到法律事務(wù)的重要性、法律風險防控的必要性，企業(yè)才能重視刑事法律風險的防控。因此企業(yè)管理層要加強法律知識學習，做到敬畏法律，積極運用法律規(guī)則指導企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營。管理層要認識到刑事法律風險對企業(yè)發(fā)展的重要作用，在日常生產(chǎn)經(jīng)營過程中嚴格遵守法律規(guī)定，在決策過程中認真聽取法務(wù)工作人員的建議。企業(yè)要重視對員工法律意識的培養(yǎng)，組織對員工的法律知識培訓。使廣大員工認識到刑事法律風險存在于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的各個環(huán)節(jié)，與大家的日常工作緊密相關(guān)，在工作中要嚴格按照規(guī)定辦事，勇于和身邊的違法違規(guī)行為進行斗爭。

（二）完善公司企業(yè)治理結(jié)構(gòu)

完善公司企業(yè)治理結(jié)構(gòu)，建立科學、合理的決策體系。對于有條件的非公企業(yè)要建立產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責明確、管理科學的新型企業(yè)制度，優(yōu)化企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。非公企業(yè)在進行重大決策時，要多渠道搜集相關(guān)信息，制定多種決策方案以供選擇。要確保決策過程的公開、透明，防止集體協(xié)商流于形式，杜絕一言堂。對于企業(yè)內(nèi)部不能提供專業(yè)解決方案的，可聘請第三方中介機構(gòu)提供服務(wù)。

（三）加強法務(wù)部門對企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營的參與度

提升法務(wù)部門在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理中的作用。根據(jù)企業(yè)規(guī)模大小、生產(chǎn)經(jīng)營情況，聘請具有法律執(zhí)業(yè)資格專業(yè)人員組建法務(wù)部門或擔任公司法務(wù)。在企業(yè)法務(wù)人員的選擇上應(yīng)該務(wù)實，選擇具有豐富實踐經(jīng)驗且能夠參與企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營活動的人員擔任。企業(yè)應(yīng)改變法務(wù)人員只在企業(yè)面臨訴訟時才發(fā)揮作用的落后觀念，在日常生產(chǎn)經(jīng)營做決策的過程中多聽取法務(wù)人員的意見。

（四）建立企業(yè)刑事法律風險內(nèi)部控制體系

企業(yè)刑事法律風險內(nèi)部控制體系包括刑事法律風險的識別、評估及防控。此項工作可以由企業(yè)內(nèi)部員工擔任，如由熟悉公司生產(chǎn)流程的人員和法律專業(yè)人士組成團隊共同承擔，也可以聘請專業(yè)中介機構(gòu)提供服務(wù)。

（1）企業(yè)刑事法律風險識別是指對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動全過程進行梳理，明確企業(yè)刑事法律風險易發(fā)點和高風險點。對于刑事法律風險點的認定可以選擇同一行業(yè)、同一類別企業(yè)所涉及的刑事法律風險相關(guān)案例進行學習，針對本企業(yè)實際情況進行有針對性的查找。案例可以在期刊雜志、網(wǎng)絡(luò)上搜羅社會影響較大的案例，或?qū)W習最高人民法院、最高人民檢察院公布的與企業(yè)刑事風險管相關(guān)的指導性案例。

（2）企業(yè)刑事法律風險評估。對于識別出的刑事法律風險店進行評估即明確風險發(fā)生的可能性，風險發(fā)生可能給企業(yè)帶來的法律后果，企業(yè)能夠承受的風險大小，風險產(chǎn)生的具體原因，可以采取哪些措施予以防范。在對各風險點進行綜合分析的基礎(chǔ)上編制企業(yè)刑事法律風險評估報告。由于企企業(yè)刑事風險點眾多，若對其不加區(qū)分，同等對待，企業(yè)需耗費巨大人力、財力予以控制，加大了企業(yè)成本，可行度不高，而且可能遺漏重要風險點。因此必須根據(jù)風險發(fā)生的可能性和影響程度對其進行等級劃分，對于高風險等級的風險點有所側(cè)重，擬定與風險等級對應(yīng)的防范措施。企業(yè)刑事法律風險是對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營全流程風險的梳理，建立在企業(yè)實務(wù)基礎(chǔ)上，各業(yè)務(wù)部門最了解本部門生產(chǎn)經(jīng)營情況?？梢韵蚋鳂I(yè)務(wù)部門征求對于企業(yè)刑事風險評估報告的意見，根據(jù)實際情況予以修改。此舉既能增強全體員工的參與感，使其認識到防范企業(yè)刑事法律風險的重要性，又能使編制的風險評估報告更貼近企業(yè)實際，發(fā)揮更大功效。由于企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營范圍、內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置、外部市場環(huán)境、法律制度都在不斷變化，企業(yè)刑事法律風險點也會相應(yīng)改變，故對企業(yè)刑事法律風險的識別和評估也應(yīng)定期化、制度化，適時調(diào)整以滿足實際需要。

（3）企業(yè)刑事法律風險防控。企業(yè)刑事法律風險評估報告編制完成，只是風險防控的前期準備，將風險評估報告運用到具體的生產(chǎn)管理過程中才能真正發(fā)揮報告的作用。企業(yè)各部門在生產(chǎn)經(jīng)營過程中要重點關(guān)注刑事法律風險評估報告中羅列的與本部門相關(guān)的風險點，對發(fā)現(xiàn)的不同等級的風險點根據(jù)管理權(quán)限進行處置。對于一般風險點由所在部門與法務(wù)部門聯(lián)合處理，對于高風險等級的風險點則應(yīng)及時向管理層匯報。企業(yè)刑事法律風險一旦發(fā)生，事后救濟效果較差，股企業(yè)應(yīng)強化對于刑事風險的事前事先防范與事中控制。對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營風險的動態(tài)管控，早發(fā)現(xiàn)早處理，防范于未然。

企業(yè)的刑事法律風險貫穿企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營全流程，類型多樣，對于企業(yè)發(fā)展壯大有著重要作用。非公企業(yè)要充分認識到企業(yè)刑事法律風險防控的重要意義，有針對性的采取措施應(yīng)對，不斷提升自己的依法經(jīng)營管理能力，只有這樣才能在激烈的市場競爭中立于不敗之地。