王 蘭

（100144 北方工業(yè)大學文法學院 北京）

一、“互聯(lián)網(wǎng)+”時代

2018年1月31日，中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心發(fā)布《中國互聯(lián)網(wǎng)絡發(fā)展狀況統(tǒng)計報告》。①據(jù)報道，截至2017年12月中國網(wǎng)民用戶總數(shù)達7.72億，普及率達55.8%，超過全球平均水平4.1個百分點，超過亞洲平均水平9.1個百分點?；ヂ?lián)網(wǎng)在社會諸多領(lǐng)域得到廣泛應用，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)模式不斷創(chuàng)新，線上線下服務加速融合，為互聯(lián)網(wǎng)與各行業(yè)深度融合奠下堅實基礎(chǔ)。

“互聯(lián)網(wǎng)+”這一理念可追溯至2012年11月14日易觀國際集團創(chuàng)始人于揚在第五屆移動互聯(lián)網(wǎng)博覽會上提到：移動互聯(lián)網(wǎng)的本質(zhì)離不開“互聯(lián)網(wǎng)+”。所謂“互聯(lián)網(wǎng)+”，代表一種新的社會形態(tài)，是互聯(lián)網(wǎng)思維的進一實踐。具有跨界融合、創(chuàng)新驅(qū)動、重塑結(jié)構(gòu)、尊重人性、開放生態(tài)、連接一切六大顯著特點?！盎ヂ?lián)網(wǎng)+”即“互聯(lián)網(wǎng)+各個傳統(tǒng)行業(yè)”，不僅是兩者簡單相加，而是利用ICT和互聯(lián)網(wǎng)平臺將互聯(lián)網(wǎng)與傳統(tǒng)行業(yè)進行深度融合，充分發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)在社會資源配置中的優(yōu)化和整合作用，進而提升社會整體的創(chuàng)新力和生產(chǎn)力，創(chuàng)造新的發(fā)展生態(tài)。鄔賀銓②指出：“互聯(lián)網(wǎng)+”是互聯(lián)網(wǎng)功能和應用的增強、拓展，是互聯(lián)網(wǎng)化的新階段。

二、“互聯(lián)網(wǎng)+”時代下的勞動關(guān)系

隨著互聯(lián)網(wǎng)與更多產(chǎn)業(yè)深度結(jié)合，催生出全新的發(fā)展理念、經(jīng)營模式，如共享經(jīng)濟、電子商務、網(wǎng)約車等。實踐中涉“互聯(lián)網(wǎng)+”勞動爭議案件激增，因此“互聯(lián)網(wǎng)+”時代下的勞動關(guān)系有何新特點、認定難點、如何認定，直接關(guān)系到社會經(jīng)濟的進一步發(fā)展，值得探析。

（一）勞動關(guān)系的新表現(xiàn)

1.勞動主體新，勞動者定位模糊

“互聯(lián)網(wǎng)+”下，企業(yè)經(jīng)營主體、經(jīng)營范圍與勞動者本人的勞動能力、勞動技能產(chǎn)生割裂，勞動者提供的勞動不再是單純完成企業(yè)交派的任務，而是由服務提供者與需求者直接對接。網(wǎng)絡平臺企業(yè)本身不需要也不提供具體勞動或產(chǎn)品，而是在消費者和從業(yè)人員之間扮演紅娘角色。從業(yè)者與客戶的角色可互換，客戶既可以使用產(chǎn)品，也可和員工一起進行產(chǎn)品和技術(shù)創(chuàng)新，用人單位的培訓和服務甚至延伸到了價值鏈上的客戶，客戶和員工共同成立交互式價值創(chuàng)造區(qū)。傳統(tǒng)勞動關(guān)系中的典型要素——勞動者，在“互聯(lián)網(wǎng)+”下不再是典型元素。

2.勞動者地位提升，用人單位與勞動者建立合作共贏關(guān)系

一方面，勞動者為企業(yè)提供勞動，受其監(jiān)管，遵守其規(guī)章制度，企業(yè)向勞動者支付報酬；另一方面，知識型勞動者掌握了信息技術(shù)成為“互聯(lián)網(wǎng)+”企業(yè)發(fā)展的核心動力，企業(yè)需要此類勞動者來增加行業(yè)競爭、促進其發(fā)展。而此類勞動者相對稀缺，這使得勞動者在勞資談判中的地位提升。用人單位與勞動者的關(guān)系不再僅是管理與被管理、支配與被支配，而更加強調(diào)雙方的合作關(guān)系。企業(yè)更加注重勞動者的個性，也為其提供施展平臺實現(xiàn)自身價值。

3.業(yè)務和報酬獲取形式多元化

“互聯(lián)網(wǎng)+”時代，勞動者的從業(yè)方式大致可以分為三類。③①“指派業(yè)務型”，網(wǎng)絡運營平臺收集消費信息后，將服務信息指派給特定的從業(yè)人員，從業(yè)人員根據(jù)指派完成服務；②“共享業(yè)務型”，網(wǎng)絡運營平臺收集消費信息后，服務信息在從業(yè)人員終端之間共享，從業(yè)人員可以自由選擇消費服務或根據(jù)某些標準（如距離遠近、時間先后等）進行競爭。由競爭優(yōu)勝者完成消費服務；③“混合型”，上述兩種類型同時并行。從業(yè)人員可以通過網(wǎng)絡運營平臺的指派提供服務，同時可以通過共享消費信息來選擇提供服務。與之相對應，報酬獲取方式主要有三種：①消費者向經(jīng)營平臺支付服務費用，從業(yè)人員提供服務后根據(jù)服務數(shù)量或一定周期從平臺結(jié)算報酬；②消費者直接向從業(yè)人員支付費用，從業(yè)人員向運營平臺支付部分費用后，剩余部分作為報酬；③消費者直接向從業(yè)人員支付費用作為報酬，從業(yè)人員不支付經(jīng)營平臺費用。

（二）勞動關(guān)系認定難點

根據(jù)勞社部2005年《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》，傳統(tǒng)勞動關(guān)系的成立應同時具備以下幾點：①用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)要求的主體資格；②用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；③勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。由于“互聯(lián)網(wǎng)+”下的業(yè)務類型遠遠超過傳統(tǒng)勞動關(guān)系的認定標準，因此在司法裁判和認定方面存在諸多難點，主要體現(xiàn)在以下幾方面：

1.業(yè)務組成難以界定

從業(yè)者從“互聯(lián)網(wǎng)+”企業(yè)獲取業(yè)務信息，但據(jù)此難以界定其從事的業(yè)務是否屬于企業(yè)經(jīng)營業(yè)務。從企業(yè)為從業(yè)者提供業(yè)務信息角度看，似乎屬于企業(yè)經(jīng)營業(yè)務。但有些“互聯(lián)網(wǎng)+”企業(yè)從事的是網(wǎng)絡平臺運營，只收集、提供、發(fā)布信息，并不經(jīng)營實體業(yè)務。從這一角度看又不屬于企業(yè)業(yè)務組成部分。

2.人格從屬性④減弱

“互聯(lián)網(wǎng)+”經(jīng)營模式下，企業(yè)用工形式多元化，相比傳統(tǒng)勞動關(guān)系，從業(yè)者的人身依附特征不顯著。即使從業(yè)人員從企業(yè)處獲取業(yè)務信息并接受其業(yè)務安排，但大多沒有具體固定的工作時間、地點、辦公場所以及特定的考勤、嚴格的規(guī)章制度管理。如共享業(yè)務類型的從業(yè)者僅借助網(wǎng)絡終端與網(wǎng)絡平臺建立聯(lián)系，除此之外雙方?jīng)]有其他隸屬關(guān)系。

3.經(jīng)濟從屬性⑤模糊

“互聯(lián)網(wǎng)+”下，企業(yè)與從業(yè)人員之間的薪酬支付形式復雜。全職模式下，從業(yè)人員可從單位獲取穩(wěn)定的勞動報酬、獎金津貼、福利等，與傳統(tǒng)勞動關(guān)系勞動報酬獲取方式相似，經(jīng)濟從屬性較明顯。兼職模式下，從業(yè)人員一方面在完成相應業(yè)務后，可按照從業(yè)次數(shù)或者業(yè)務量從經(jīng)營商處獲取不固定的即時性報酬，另一方面還可自行收取費用，該種情況下從業(yè)人員與用人單位不存在直接經(jīng)濟依賴關(guān)系，經(jīng)濟從屬性模糊。

4.雙方合意含糊不清，約定雙方不成立勞動關(guān)系的協(xié)議效力認定困難

“互聯(lián)網(wǎng)+”運營模式下，最理想情況是從業(yè)者與用工單位通過明示達成建立勞動關(guān)系或其他關(guān)系的合意。那么沒有明示合意的情況下，是否存在默示建立勞動關(guān)系或其他關(guān)系的合意，則難以判斷。實踐中，大量存在用人單位與勞動者簽訂“雙方不存在勞動關(guān)系的協(xié)議”。如“藍犀?！卑钢?，藍犀牛公司與司機簽署《車輛使用協(xié)議》并約定：“雙方就使用乙方（個人）車輛的使用達成協(xié)議，乙方遵守甲方的服務標準和相關(guān)規(guī)定，完成甲方指定的貨物運輸任務，甲方支付運輸服務費。雙方確認簽署協(xié)議并不意味雙方有任何勞動合同雇傭關(guān)系?！备鶕?jù)民事活動意思自治原則，如果雙方不存在意思表示不真實、受脅迫，則雙方簽訂的協(xié)議有效。但從勞動保障角度看，勞動關(guān)系是否成立不應當由雙方意志決定，而是必須符合法律規(guī)定的相應標準，以保護通常處于弱勢地位的從業(yè)人員。因此，認定此類協(xié)議的效力面臨利益難以兼顧的困難，也增加了相關(guān)司法認定難度。

三、本文觀點

綜上本文認為，在司法實踐中認定“互聯(lián)網(wǎng)＋”勞動關(guān)系應考慮以下幾方面：

（一）“互聯(lián)網(wǎng)+”只是改變勞動力與生產(chǎn)資料結(jié)合的方式，勞動關(guān)系的實質(zhì)仍是勞動力與生產(chǎn)資料相結(jié)合

“互聯(lián)網(wǎng)+”下的勞動關(guān)系，應具有從屬性、繼續(xù)性、為雇主利益勞動的顯著特點。從屬性主要有三種理解：人格從屬性、組織從屬性⑥、經(jīng)濟從屬性，且應以人格從屬性為核心把握標準，需要考慮從業(yè)者是否以單位名義對外從事經(jīng)營業(yè)務、接受單位業(yè)務指示、單位對從業(yè)者是否存在人事管理制度；網(wǎng)絡平臺或企業(yè)的規(guī)范性、個人從事業(yè)務獲取報酬的靈活性。繼續(xù)性，即勞動者從事非臨時性、可替代性的職位。

（二）綜合雙方合意、從業(yè)者的從業(yè)模式、“互聯(lián)網(wǎng)+”企業(yè)的經(jīng)營模式來判斷

一般勞動者和用人單位達成的合意有明示和默示?！盎ヂ?lián)網(wǎng)+”下可根據(jù)從業(yè)者的從業(yè)模式來明確雙方合意：從業(yè)者處于全職模式，一般是全日制工作方式，此種情況下從業(yè)者與用人單位之間會簽訂勞動合同來確立勞動關(guān)系；兼職模式如網(wǎng)約車司機、外賣送餐員等，從業(yè)者與用工單位可能達成書面約定或口頭約定?？陬^約定情況下，會出現(xiàn)從業(yè)人員與用工單位之間的合意難以明確，這時便要考慮“互聯(lián)網(wǎng)+”企業(yè)的具體經(jīng)營模式。以“好廚師”案為例，“好廚師”APP可在線預約廚師上門為客戶提供烹飪服務。從業(yè)人員張某未與該公司簽訂書面勞動合同，后雙方因認定勞動關(guān)系發(fā)生爭議。法院查明認為：該公司對張某進行業(yè)務指派、工作調(diào)度及懲戒，張某接受公司勞動管理，在安排的地點代表公司從事有固定報酬的勞動，雙方具有較強的從屬關(guān)系，因此認定雙方存在勞動關(guān)系。

（三）秉持實質(zhì)審查原則，采取相對寬松的認定標準

靈活認定勞動關(guān)系要素，如“支付報酬”判斷，只要平臺每月向勞動者支付固定報酬，無論該“報酬”是直接通過平臺支付，還是平臺以各類優(yōu)惠券等補償形式支付給從業(yè)者，都可視作“報酬”的支付，認定二者成立的是勞動關(guān)系。雖然相對寬松認定標準可能導致勞動關(guān)系認定泛化，但筆者認為寬松是相對的，堅持實質(zhì)審查會將勞動關(guān)系和其他關(guān)系區(qū)分開來，原則上可以防止認定的泛化。

（四）其他重要考量

如企業(yè)服務方式對服務提供者或從業(yè)者是否有明確的資質(zhì)、技能等標準和要求；從業(yè)人員投入服務后，提供服務活動是否占據(jù)其主要工作時間；獲得的報酬是否為其生活主要經(jīng)濟來源；從業(yè)人員提供的服務與“互聯(lián)網(wǎng)+”企業(yè)或平臺提供的信息、監(jiān)管、考評、經(jīng)營范圍的關(guān)聯(lián)程度等。

四、結(jié)語

針對“互聯(lián)網(wǎng)+”時代下關(guān)于勞動關(guān)系認定的諸多爭議，一方面要堅持保護勞動者權(quán)益的原則，另一方面要與時俱進，適當對“互聯(lián)網(wǎng)+”企業(yè)新型經(jīng)營模式采取相對寬許的司法裁判理念。相關(guān)法律法規(guī)的建設(shè)與完善要基于社會經(jīng)濟關(guān)系和勞動關(guān)系的本質(zhì)，維護應該受到保護的群體的利益，更好推動互聯(lián)網(wǎng)與更多產(chǎn)業(yè)深度融合，加快國民經(jīng)濟的健康穩(wěn)定發(fā)展。

注釋：

①來自中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心，http://www.cac.gov.cn/2018-01/31/c_1122346138.htm，最后訪問：2018/6/15

②鄔賀銓：光纖傳送網(wǎng)與寬帶信息網(wǎng)專家，中國工程院院士、中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會理事長。來自360百科：https://baike.so.com/doc/5777482-5990261.html，最后訪問：2018/6/15

③《中國審判》2016-09-20第148期

④人身從屬性：指勞動者受用人單位的管理和安排，受其規(guī)章制度的約束，并根據(jù)不同情形受其考核及懲戒。

⑤經(jīng)濟從屬性：指勞動者的報酬由用人單位支付，勞動工具由用人單位提供，在職務范圍內(nèi)的責任和風險由用人單位承擔。即勞動者對用人單位既有經(jīng)濟收入上的依靠，也有經(jīng)濟風險上的依靠，包括勞動者的職業(yè)風險甚至健康風險，以及勞動保障和勞動福利。

⑥組織從屬性應考慮部分組織從屬性和外部經(jīng)濟從屬性。前者是指，雖不構(gòu)成平臺企業(yè)勞動組織成員，但要遵守企業(yè)一定的管理規(guī)則并受其一定的監(jiān)管。后者即指其崗位和收入對平臺企業(yè)有經(jīng)營上的依賴。