李連桃

（100079 中國(guó)新興建筑工程有限責(zé)任公司 北京）

一、引言

施工合同指的是承包人和發(fā)包人為了完成某一項(xiàng)建筑工程而簽訂的合同，并以此來(lái)明確相互之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。根據(jù)施工合同，承包人需按相關(guān)要求完成合同規(guī)定范圍內(nèi)的工程建設(shè)內(nèi)容，而發(fā)包人則須提供必要的施工條件和支付工程款。在合同簽訂、履行和終止的三個(gè)階段，都可能存在法律風(fēng)險(xiǎn)，因此，施工企業(yè)在對(duì)合同進(jìn)行管理的時(shí)候，必須嚴(yán)格把控每個(gè)環(huán)節(jié)，為建筑施工的順利進(jìn)行提供保障。

二、建筑施工企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）物資采購(gòu)合同

施工之前，施工單位需要采購(gòu)各種物資設(shè)備，每采購(gòu)一種物資都需要簽訂一份合同，而在實(shí)際簽訂過(guò)程中，稍不注意，就可能會(huì)存在很多漏洞。比如：供貨商的資質(zhì)不合格、合同中未標(biāo)明目標(biāo)采購(gòu)物的名稱和規(guī)格；很多相關(guān)負(fù)責(zé)人的簽名不完備，存在人、證信息不符的情況；甚至有些合同對(duì)于物資的價(jià)格和條件以及產(chǎn)品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)都沒(méi)有進(jìn)行具體的說(shuō)明。如果施工單位在簽訂、履行物資采購(gòu)合同中不重視合同法律風(fēng)險(xiǎn)的管理，往往會(huì)由此引發(fā)諸多的糾紛，蒙受較大的經(jīng)濟(jì)損失。

（二）分包合同

在實(shí)際施工中，許多施工企業(yè)會(huì)將一些工程分包出去，在分包合同的簽訂和管理中，就可能會(huì)存在各種法律風(fēng)險(xiǎn)。在某些分包合同中，由于合同條款與格式不嚴(yán)謹(jǐn)，書(shū)寫(xiě)內(nèi)容不規(guī)范，行文中存在明顯的誤導(dǎo)文字或有歧義的內(nèi)容，導(dǎo)致分包合同的履行過(guò)程中容易出現(xiàn)法律糾紛。此外，有些分包合同還存在不合法的分包或轉(zhuǎn)包情況，如：分包人主體資格不合法，未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的和沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；分包合同內(nèi)容、形式不合法，承包人將主體工程分包出去的和未經(jīng)業(yè)主同意私自分包的；轉(zhuǎn)包及肢解后分包或分包人再次分包的；掛靠或允許他人借用本企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照及資質(zhì)證書(shū)承攬工程的情況[1]。

三、工程合同的風(fēng)險(xiǎn)階段

（一）合同簽訂時(shí)

在施工過(guò)程中，施工企業(yè)在簽訂合同時(shí)可能會(huì)遇到以下問(wèn)題：首先，簽訂前未做好充足的準(zhǔn)備工作，在招標(biāo)之前，沒(méi)有精確掌握相關(guān)施工企業(yè)的資質(zhì)、經(jīng)營(yíng)狀況以及主體資格等重要信息資料。其次，許多施工企業(yè)法律意識(shí)比較單薄，在簽訂合同時(shí)沒(méi)有仔細(xì)審核合同內(nèi)容，經(jīng)常是在簽訂過(guò)后發(fā)現(xiàn)條款里有漏洞。第三，合同中沒(méi)有全面的基礎(chǔ)條款，對(duì)合同雙方的責(zé)任、利益等劃分不夠明確，也可能存在條款違背國(guó)家法律法規(guī)的情況，導(dǎo)致合同簽訂缺乏公正性和有效性。

（二）合同履行時(shí)

合同的履行是合同雙方對(duì)合同中的相關(guān)內(nèi)容給予落實(shí)和保障的基礎(chǔ)，所以，合同履行對(duì)整個(gè)工程施工都非常重要。不過(guò)，在實(shí)際的履行過(guò)程中，卻存在著諸多法律風(fēng)險(xiǎn)，主要為以下兩點(diǎn)：一是業(yè)主在履行合同時(shí)出現(xiàn)違約情況，而施工方未對(duì)此作出及時(shí)的反應(yīng)，導(dǎo)致施工企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益和社會(huì)信譽(yù)受損。二是施工方在履行合同時(shí)沒(méi)有全程監(jiān)控和管理合同的執(zhí)行，從而影響了合同的履約情況、造成工期延誤等情況，而導(dǎo)致業(yè)主向施工企業(yè)進(jìn)行索賠。

（三）合同終止后

在現(xiàn)實(shí)中，大多數(shù)建筑企業(yè)都有這樣一個(gè)錯(cuò)誤的想法:即，他們認(rèn)為建筑合同可能面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)會(huì)隨著合同的完成而結(jié)束，理論上這是真的。但實(shí)際上，許多案例表明，即使合同終止了，合同管理中仍存在一些風(fēng)險(xiǎn)。例如，如果建筑企業(yè)在合同規(guī)定的范圍內(nèi)不進(jìn)行保密、合作、通知等工作，仍要被追究相關(guān)的法律責(zé)任；施工企業(yè)保存的各類文件因遺失或缺失所引起的糾紛，都會(huì)嚴(yán)重影響施工企業(yè)方的決策[2]。

四、建筑施工企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的防控措施

（一）增強(qiáng)合同管理意識(shí)

為了成功規(guī)避可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，更新自身的內(nèi)在觀念是非常重要的，同時(shí)要更加重視法律風(fēng)險(xiǎn)和防范措施。因此，每一個(gè)施工企業(yè)都要加強(qiáng)內(nèi)部各級(jí)管理人員的培訓(xùn)，可以結(jié)合討論、競(jìng)爭(zhēng)、溝通等手段，提高各級(jí)內(nèi)部管理人員的管理意識(shí)，同時(shí)在企業(yè)內(nèi)部開(kāi)展普法講座。

（二）完善合同管理的規(guī)章制度及建立合同管理組織體系

為了實(shí)施有效的預(yù)防和控制措施，施工企業(yè)必須不斷完善合同管理制度。例如:可以依賴企業(yè)內(nèi)部制度的不斷完善來(lái)將權(quán)責(zé)落實(shí)到每個(gè)部門(mén)，并不斷改進(jìn)；對(duì)合同簽訂到備案等多方面進(jìn)行綜合考慮，同時(shí)規(guī)范整體動(dòng)態(tài)行為;在履行合同時(shí)要掌握動(dòng)態(tài)全程；當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)要根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定妥善解決；對(duì)于合同管理事項(xiàng)，要求專業(yè)人員來(lái)操作，同時(shí)對(duì)其進(jìn)行持續(xù)培訓(xùn)。良好的風(fēng)險(xiǎn)防控必須有良好的組織體系。因此，企業(yè)應(yīng)重視自身組織體系的建設(shè)，這樣的建設(shè)工作需要由企業(yè)的法人負(fù)責(zé)。各相關(guān)法律部門(mén)領(lǐng)導(dǎo)，各部門(mén)主管按其職能分工進(jìn)行實(shí)際操作，同時(shí)，加強(qiáng)相互之間的合作與交流，努力消除工作盲點(diǎn)，盡量避免出現(xiàn)法律糾紛[3]。

（三）監(jiān)督合同管理過(guò)程和深化合同法律糾紛管理

各企業(yè)在簽訂合同前必須加強(qiáng)對(duì)各自合同管理工作的監(jiān)督。對(duì)合同的關(guān)鍵方面進(jìn)行詳細(xì)的調(diào)查，包括資質(zhì)、資金、履行合同的能力、信譽(yù)、經(jīng)營(yíng)環(huán)節(jié)等。在履行施工合同時(shí)，應(yīng)在及時(shí)、全面并符合實(shí)際情況的環(huán)境下對(duì)對(duì)方行為缺陷作出反應(yīng)；合同終止后，企業(yè)必須按照合同內(nèi)容對(duì)相關(guān)信息進(jìn)行保密。當(dāng)發(fā)生法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，深化合同法律糾紛管理可以有效地做出正確的反應(yīng)和應(yīng)急措施。許多企業(yè)會(huì)認(rèn)為他們的風(fēng)險(xiǎn)措施是非常完美的，因此，由于合同本身的復(fù)雜性而掉以輕心。同時(shí)，伴隨許多不確定因素，而導(dǎo)致新的問(wèn)題。因此，企業(yè)在發(fā)生糾紛問(wèn)題后應(yīng)積極面對(duì)，同時(shí)考慮其原因、影響和損失程度，通過(guò)列舉法或其他方法來(lái)確定最佳方案。

五、結(jié)束語(yǔ)

綜上所述，本文通過(guò)對(duì)施工合同從簽訂到履行再到結(jié)束履行三個(gè)階段法律風(fēng)險(xiǎn)的分析，提出相對(duì)應(yīng)的防控措施，使施工企業(yè)盡可能降低遇到法律風(fēng)險(xiǎn)的概率，保證其自身又好又快發(fā)展。