余月海

（310000 浙江杭天信律師事務(wù)所 浙江 杭州）

1 從屬公司債權(quán)人利益被侵害的具體表現(xiàn)

一般情況下，控制公司為確保公司利益最大化，會(huì)從下面幾個(gè)面對(duì)從屬公司進(jìn)行操作。

1.1 價(jià)格轉(zhuǎn)移

在集團(tuán)內(nèi)部進(jìn)行資金流動(dòng)主要體現(xiàn)在勞務(wù)費(fèi)、股息、利潤(rùn)等的支取。控制公司通常情況下都會(huì)通過價(jià)格轉(zhuǎn)移，有計(jì)劃地對(duì)各子公司的交易價(jià)格進(jìn)行調(diào)整，來實(shí)現(xiàn)控制公司利益的最大化及資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移。在此情況中，由于從屬公司在進(jìn)行交易的時(shí)候收到控制公司的指令對(duì)交易價(jià)格進(jìn)行了調(diào)整，其交易并沒有站在從屬公司的獲利角度進(jìn)行，故而交易對(duì)從屬公司的權(quán)益造成侵害。比如：在控制公司的授意下，從屬公司在與其進(jìn)行交易的時(shí)候，收取的費(fèi)用有可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于公司的日常收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)；而進(jìn)行費(fèi)用支付的時(shí)候，又往往比控制公司為本企業(yè)創(chuàng)造的實(shí)際價(jià)值要高。除了通過調(diào)整交易價(jià)格來實(shí)現(xiàn)交易轉(zhuǎn)移外，還可以通過對(duì)專有技術(shù)、服務(wù)等方面來確保價(jià)格轉(zhuǎn)移策略的完成。從以上幾個(gè)方面可以看出，在控制公司與從屬公司進(jìn)行交易的過程中，交易并未在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的作用下進(jìn)行，從屬公司如一個(gè)管道般為控制公司服務(wù)，來實(shí)現(xiàn)控制公司利潤(rùn)的增長(zhǎng)，而自身的資產(chǎn)卻在持續(xù)縮減。

1.2 公司機(jī)會(huì)的轉(zhuǎn)移

“公司機(jī)會(huì)是公司對(duì)其具有利益或預(yù)期，或者對(duì)公司來說必不可少的商業(yè)機(jī)會(huì)?！庇捎诠緳C(jī)會(huì)所產(chǎn)生的利潤(rùn)往往是可預(yù)見性的，因此其重要程度對(duì)公司來說不言而喻。但是，若一個(gè)單獨(dú)的公司確定了與另一個(gè)公司的從屬關(guān)系后，其公司機(jī)會(huì)將失去利潤(rùn)可預(yù)見的特點(diǎn)。這是由于當(dāng)公司機(jī)會(huì)出現(xiàn)的時(shí)候，控制公司為實(shí)現(xiàn)集團(tuán)利潤(rùn)最大化的目的，有可能通過對(duì)從屬公司授意，使公司機(jī)會(huì)被另一個(gè)從屬公司或控制公司獲得。而從屬公司在失去公司機(jī)會(huì)的時(shí)候，集團(tuán)公司對(duì)其也并不會(huì)給予其他補(bǔ)償。在這種情況下，從屬公司債權(quán)人的權(quán)益必然無(wú)法保證，甚至可能由于該從屬公司由于此公司機(jī)會(huì)的丟失，而導(dǎo)致資金鏈斷裂，公司破產(chǎn)，債權(quán)人的債權(quán)無(wú)法償付的情況出現(xiàn)。

1.3 對(duì)集團(tuán)的融資支持

控制公司在進(jìn)行融資的過程中，有可能會(huì)對(duì)從屬公司的信用進(jìn)行透支。這種融資方式，是目前集團(tuán)公司經(jīng)常使用的。從屬公司在得到控制公司的授意后，將為控制公司或者其它從屬公司提高擔(dān)保服務(wù)，通過將自身的資產(chǎn)進(jìn)行抵押或者純信用的證明，來使申請(qǐng)貸款的公司的貸款利率進(jìn)一步降低；甚至部分控制公司，還會(huì)要求從屬公司提供貸款支持或者代為償還其他公司的債務(wù)。而這與獨(dú)立的企業(yè)進(jìn)行融資有著極大的區(qū)別，從屬公司在這種融資的情形下并未收取應(yīng)有的費(fèi)用，其收取的利息也遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于融資成本所產(chǎn)生的利息。而這種通過控制公司的調(diào)整，將一個(gè)公司的風(fēng)險(xiǎn)強(qiáng)加于從屬公司的做法，將大大增加從屬公司債權(quán)人的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。如果受融資的企業(yè)出現(xiàn)財(cái)務(wù)問題，則將會(huì)使該從屬公司受到牽連，極有可能同時(shí)進(jìn)入資不抵債的境地，而債權(quán)人也無(wú)法脫身。

2 我國(guó)從屬公司債權(quán)人保護(hù)制度的完善

2.1 確定從屬以及控制管理的界定標(biāo)準(zhǔn)

在對(duì)從屬公司和控制公司的關(guān)系進(jìn)行界定的時(shí)候，我們可以將臺(tái)灣公司法作為依據(jù)來完善界定標(biāo)準(zhǔn)。在臺(tái)灣公司法中，對(duì)“關(guān)系企業(yè)”有著明確的界定“互相具有投資關(guān)系或者互相獨(dú)立并且存在從屬以及控制關(guān)系的公司?！敝笸ㄟ^舉例將“從屬以及控制關(guān)系”和“互相投資關(guān)系”進(jìn)行了詳細(xì)的描述，同時(shí)針對(duì)性的為每一種情況制定了標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范。這種立法的方式使內(nèi)容更為直觀的展現(xiàn)在執(zhí)法以及公司管理人員面前，有效的防止了由于法律法規(guī)的抽象化表達(dá)，而使其操作性不強(qiáng)的情況出現(xiàn)。但是，這種立法方法也有著一定的局限性，其主要對(duì)“事實(shí)型關(guān)聯(lián)企業(yè)”進(jìn)行了規(guī)范，而并未涉及以簽訂合同作為關(guān)聯(lián)方式的企業(yè)控制管理。

2.2 建立完善對(duì)公司債權(quán)人根本利益的保護(hù)制度

由于經(jīng)濟(jì)及地域的差異，世界各種對(duì)公司債權(quán)人權(quán)益的保護(hù)方式也不盡相同。但是總體而言，可以將其歸結(jié)為事前防范措施以及事后救濟(jì)措施。其中以事后救濟(jì)作為主要保護(hù)方式的有歐共體公司法和美國(guó)談判法，而以事前防范及事后救濟(jì)作為保護(hù)公司債權(quán)人準(zhǔn)則的有德國(guó)股份公司法和臺(tái)灣公司法。通過對(duì)比可以明顯發(fā)現(xiàn)，將事前防范措施與事后救濟(jì)措施進(jìn)行合理的結(jié)合，可以使從屬公司債權(quán)人在事前更好地對(duì)控制公司做好防范。故而，本文提出的保護(hù)從屬公司債權(quán)人的措施主要參考的是臺(tái)灣以及德國(guó)的有關(guān)法律法規(guī)，以事前預(yù)防和事后救濟(jì)作為重點(diǎn)。

2.2.1事前預(yù)防措施

首先，應(yīng)該對(duì)公司投資情況公正公開制度進(jìn)行完善。也就是說，在控制公司通過購(gòu)買從屬公司一定比例的股份后，通過股權(quán)所賦予的權(quán)利，對(duì)從屬公司的實(shí)際運(yùn)營(yíng)進(jìn)行控制前，需要對(duì)該公司的相關(guān)負(fù)責(zé)人進(jìn)行通知，而該公司則有義務(wù)將其具體情況進(jìn)行公示。而為了確保所制定的法律法規(guī)的可操作性，需要賦予公司相關(guān)監(jiān)督部門足夠的權(quán)利，使其可以對(duì)該公司進(jìn)行具體情況的公示時(shí)間進(jìn)行把控，當(dāng)發(fā)現(xiàn)違規(guī)行為時(shí)，可以對(duì)其進(jìn)行行政或者經(jīng)濟(jì)上的處罰。若有需要，甚至可以取消其轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為，以對(duì)雙方的行為進(jìn)行控制。其次，需要構(gòu)建科學(xué)合理的集團(tuán)會(huì)計(jì)結(jié)算制度和關(guān)聯(lián)報(bào)告制度。雖然我國(guó)有頒布與關(guān)聯(lián)交易和關(guān)聯(lián)關(guān)系有關(guān)的法律法規(guī)（即：《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》），并且其內(nèi)容也十分明確，但是其可以使用的范圍卻十分有限，僅適合在上市公司中使用。

2.2.2事后救濟(jì)舉措

對(duì)控制公司造成從屬公司利益損失的行為進(jìn)行重視，并制定相關(guān)的追償制度。若從屬公司因控制公司的授意，而導(dǎo)致其根本利益受到了損害，則從屬公司有權(quán)利要求控制公司對(duì)其損失進(jìn)行補(bǔ)償。同時(shí)要建立從屬公司債權(quán)人代位求償制度。在德國(guó)公司法中明確規(guī)定，若從屬公司由于控制公司管理的原因而導(dǎo)致其經(jīng)濟(jì)受到了損失，則債權(quán)人必須以自己的名義來對(duì)控制公司進(jìn)行起訴，而這個(gè)規(guī)定很明顯的將從屬公司管理層被控制公司把控的情況下追償機(jī)制很難得以實(shí)現(xiàn)的情況考慮在內(nèi)。故而在進(jìn)行制定的時(shí)候，賦予了債權(quán)人上訴的權(quán)利，以確保債權(quán)人的利益。

3 結(jié)束語(yǔ)

綜上所述，我國(guó)必須突破既有制度的約束，同時(shí)結(jié)合其它國(guó)家的先進(jìn)的有關(guān)法律法規(guī)才能使我國(guó)從屬債權(quán)人的權(quán)益得到根本上的保護(hù)。

[1]朱慈蘊(yùn).公司資本理念與債權(quán)人利益保護(hù)[J].政法論壇,2005(5).

[2]宋誠(chéng).公司轉(zhuǎn)投資合伙企業(yè)的法律論證及其規(guī)制[J].內(nèi)蒙古農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào):社會(huì)科版,2016(4):39.

作者簡(jiǎn)介：

余月海（1966～ ），男，漢族，浙江杭州人，三級(jí)律師，碩士研究生。研究方向：建設(shè)工程、公司法、合同法等。