李歡歡

【摘 要】伴隨著互聯(lián)網(wǎng)疾速而又迅猛的發(fā)展，電子商務(wù)得到空前發(fā)展，各種各樣的網(wǎng)絡(luò)銷售模式層出不窮。在電子商務(wù)基礎(chǔ)上產(chǎn)生了一種新的網(wǎng)絡(luò)銷售模式——微商，由于微商模式出現(xiàn)的較晚，相應(yīng)的立法規(guī)制以及監(jiān)管措施匱乏，所以微商模式存在著較多問題。論文擬通過對微商模式下消費者權(quán)益保護存在的法律風(fēng)險及其原因進行剖析，為在微商交易過程中如何保護消費者合法權(quán)益提出切實可行的建議。

【Abstract】With the expeditious and rapid development of the internet， e-commerce has been an unprecedented development， all kinds of online sales model emerge. As the micro-commerce business mode came late， related legislative regulations and supervision measures is lacking， so the micro-commerce business mode has many problems. This paper analyzes the legal risk of consumer protection and the reason under the micro-commerce business mode， to provide feasible suggestion for how to protect the legal right of customer in the micro-commerce business transaction.

【關(guān)鍵詞】微商；消費者權(quán)益；網(wǎng)絡(luò)交易模式

【Keywords】micro-commerce； consumer rights and interests； internet trading model

【中圖分類號】D923.8 【文獻標志碼】A 【文章編號】1673-1069（2018）01-0125-04

1 引言

2017年7月13日，中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會微商工作組秘書長于立娟在第十六屆中國互聯(lián)網(wǎng)大會上隆重發(fā)布了《2017中國社交電商和微商行業(yè)發(fā)展報告》，指出2016年微商行業(yè)總體市場規(guī)模為3607.3億元，預(yù)計2017年微商市場依然會保持高速迅猛增長，2017年微商行業(yè)市場總體規(guī)模將達6835.8億元，增長率為89.5%，雖然目前其市場占有額并不算太高，市場基數(shù)也相對較少，但微商市場的增長依舊呈現(xiàn)出相對穩(wěn)定的狀態(tài)。微商主要是通過利用微信這一社交軟件來對其產(chǎn)品和服務(wù)進行宣傳和推廣，與其他形式相比具有更強的針對性，且具有進入程序簡單、營銷成本低，信息獲取更加及時、便捷，交易效率更高更快等優(yōu)點，越來越多的組織和個人不斷加入微商行業(yè)也就成為必然。

2 微商概念

對于微商的概念，到目前為止仍然存在著不同的觀點。微盟CEO孫濤勇在電子商務(wù)的基礎(chǔ)上首次提出微商的概念，他認為微商是一種社交化的、移動化的網(wǎng)絡(luò)交易模式，是有關(guān)組織或者個人借助社交媒介進行商業(yè)交易的新型電商。中國電子商會微商專委會秘書長馮凌凜認為微商是一種以人為中心，以社交為紐帶的新型商業(yè)形式，在此基礎(chǔ)之上其將微商簡單地概括為一個等式，即微商=消費者+傳播者+服務(wù)者+創(chuàng)業(yè)者?！吨袊瘖y品微商標準（執(zhí)行草案）》將微商的概念進行了廣義上和狹義上的區(qū)分，廣義上的微商是指依托移動互聯(lián)網(wǎng)，運用各種個人或企業(yè)的應(yīng)用終端（如；微信、微博、手機QQ、微店、有贊商城等），或通過使用移動互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)自行開發(fā)具有移動電商或社交屬性的工具（如APP、移動網(wǎng)站）所開展的各種商業(yè)活動，亦可指從事以上商業(yè)活動的個人和組織；狹義的微商指的是依托騰訊公司出品的移動互聯(lián)網(wǎng)社交應(yīng)用“微信”平臺展開的各種商業(yè)活動，亦可指從事以上商業(yè)活動的個人和組織[1]。

基于以上對微商概念的定義，可以將微商概括為是通過微信、QQ、微博等社交媒介發(fā)布一些關(guān)于產(chǎn)品和服務(wù)的文字信息、圖片和視頻，然后經(jīng)支付寶、微信轉(zhuǎn)賬或是微信紅包等支付方式實現(xiàn)交易目的組織和個人。

3 微商模式下消費者權(quán)益保護存在的法律風(fēng)險

3.1 消費者的公平交易權(quán)、知情權(quán)受到侵害

微商銷售模式其實和“淘寶、返利網(wǎng)、聚美優(yōu)品”等網(wǎng)絡(luò)銷售平臺一樣，都屬于電子商務(wù)的種類，具有和電子商務(wù)一樣的特征，即消費者在選擇商品和服務(wù)時不能夠親自接觸產(chǎn)品，也無法感知服務(wù)所帶來的真實享受。在虛擬的網(wǎng)絡(luò)世界中，賣家對于自己的身份、產(chǎn)品和服務(wù)等信息很可能不會全面真實的反映出來，這使得消費者對其真實身份產(chǎn)生錯誤認識，同時也很難識別產(chǎn)品和服務(wù)質(zhì)量的真實情況，甚至消費者對產(chǎn)品的生產(chǎn)和來源信息一無所知，支付的價款與自己獲得的產(chǎn)品價值嚴重不對等，對消費者的公平交易權(quán)、知情權(quán)造成嚴重損害[2]。

3.2 消費者的自主選擇權(quán)、隱私權(quán)受到侵害

在微商銷售模式下，一方面，經(jīng)營者為了能夠增加潛在消費者對其進行“關(guān)注”，只需要下載微信APP或者通網(wǎng)頁版微信注冊成為微信公眾號（官方微信），再取上一個比較吸引用戶的微信名，由此即可通過熱點事件探討、掃碼有獎或商業(yè)推送等方式發(fā)布商業(yè)廣告，從而宣傳自己的產(chǎn)品和服務(wù)，但是一些關(guān)注這些微信公眾號的用戶可能僅僅是對其推送的某些有意義的文章、期刊、段子等比較感興趣，但是為了閱讀就必須要接受這些公眾號每天推送的商業(yè)廣告，這些微信公眾號的行為給消費者的自主選擇權(quán)帶來了嚴重威脅。

另一方面，在微商銷售模式下，微信用戶個人隱私處于相對不安全狀態(tài)，消費者在購買產(chǎn)品和服務(wù)的同時需要向微商發(fā)送自己的姓名、手機號碼、收貨地址等信息，這些信息都可以以電子數(shù)據(jù)的形式保存，并且這些信息都具有很高的商業(yè)價值和利益。endprint

一些微商在得知消費者的這些信息后很可能為了賺取利益而將其銷售給一些專門收集消費者信息的團隊，這些團隊再轉(zhuǎn)而賣給那些通過這些信息發(fā)送各種各樣商業(yè)廣告的商家，這樣的行為將嚴重侵害消費者的隱私權(quán)，甚至嚴重威脅消費者的生命、健康、安全和財產(chǎn)等權(quán)益。

3.3 消費者價款支付缺乏安全性

在微商銷售模式下，參與整個交易過程的主體基本上只包括賣家和買家。微商交易購買主要經(jīng)過以下流程：

①消費者通過商家發(fā)布的廣告以及產(chǎn)品、服務(wù)信息，對想要購買的產(chǎn)品和服務(wù)初步了解后，通過與商家的溝通挑選好要購買的商品和服務(wù)[3]；

②買家通過微信、支付寶轉(zhuǎn)賬、微信紅包等方式將價款直接轉(zhuǎn)給賣家；

③買方將自己的聯(lián)系方式、收貨地址等信息告訴賣方；

④賣方根據(jù)買方發(fā)送的聯(lián)系方式、收貨地址等信息為買方發(fā)送貨物。

然而，最終買方是否能夠收到欲購買產(chǎn)品以及產(chǎn)品是否符合相應(yīng)的質(zhì)量要求完全依靠賣家是否遵循誠實信用原則，按照約定辦事。

由于微商銷售主要依靠微信等社交平臺實現(xiàn)，整個交易過程都處在一種虛擬的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，消費者對于商家的真實信息既不能準確判斷，也不能及時保留證明相應(yīng)交易完成的證據(jù)，從而導(dǎo)致一些不道德賣家在收到買方支付的價款后將對方直接刪除甚至拉入黑名單，消費者再想反悔退貨、退款的機會在微商不同意的情況下盡失，此時大部分消費者便會處于不利的地位，其合法權(quán)益在受到侵害時很難甚至無法維權(quán)。

4 微商模式下消費者權(quán)益保護存在法律風(fēng)險的原因

4.1微商的法律主體資格不明確

在市場經(jīng)濟運行過程中，商事主體作為不可缺少的組成部分，其法律概念具有重要的意義。商事主體即是指依照商法規(guī)定，以自己的名義從事盈利性活動，并以此為業(yè)，享有商事權(quán)利并承擔(dān)商事義務(wù)的組織和個人。然而不管是理論界還是現(xiàn)行有效的法律法規(guī)都沒有對微商的法律主體資格給予說明和界定，微商是否屬于商事主體存在著一定的爭議[4]。

一種觀點認為，微商從事的是商業(yè)活動，其在微信朋友圈銷售產(chǎn)品和服務(wù)的最終目的是獲取利潤，可以將其納入商事主體的法律范疇，享有商事主體的權(quán)利并承擔(dān)商事主體的責(zé)任。

另一種觀點認為，微商通過微信朋友圈銷售，其銷售對象主要還是微信好友，這在很大程度上依賴于社交關(guān)系，交易的最終完成主要是基于買賣雙方之間的信任，因此應(yīng)該將微商認定為民事主體。

4.2 缺乏一部統(tǒng)一的法律

微商銷售模式就其本質(zhì)而言屬于電子商務(wù)的形式之一，可以納入到電子商務(wù)調(diào)整的范圍之內(nèi)。雖然目前我國有關(guān)于電子商務(wù)的一些零碎的行政法規(guī)和部門規(guī)章，但還是缺乏一個包括微商銷售模式在內(nèi)的統(tǒng)一的、綜合的、可操作的法律，立法以及效力層次的偏低勢必導(dǎo)致電子商務(wù)在運行過程中在適用法律上出現(xiàn)各種各樣的問題。同時，由于我國的立法主體具有多元性，并且各部門、各地方可能存在不同的利益要求，有關(guān)電子商務(wù)法律法規(guī)的適用就很難實現(xiàn)綜合性和統(tǒng)一性。

4.3 相關(guān)行政監(jiān)管機制不完善

一般情況下，消費者在進行購物或是在享受服務(wù)的過程中遭受欺詐并且想要投訴問題微商時，會選擇向有關(guān)的監(jiān)管機構(gòu)反映并尋求救濟。但是：

①微商銷售模式具有進入門檻低、成本低、從業(yè)人員混雜等特點，絕大多數(shù)微商既沒有辦理營業(yè)執(zhí)照，也沒有固定的營業(yè)場所，更沒有經(jīng)過嚴格的審批程序；

②微商銷售模式所依靠的社交關(guān)系具有很大的非公開性和私密性；

③微商的經(jīng)營品種多種多樣，經(jīng)營方式靈活多變交易對象具有不確定性和廣泛性；

④大部分微商通過招募代理的方式銷售產(chǎn)品和服務(wù)，因此其銷售具有很強的流動性以及極低的地域限制性；

⑤款項的支付主要通過微信、支付寶轉(zhuǎn)賬以及微信紅包等方式完成，此種交易方式很難證明雙方之間存在著真實、合法的交易關(guān)系。

這些都導(dǎo)致監(jiān)管機構(gòu)在執(zhí)行監(jiān)管職責(zé)時面臨極大的困難，甚至出現(xiàn)多頭執(zhí)法、互相推諉的現(xiàn)象，從而使得微商行業(yè)很難受到嚴格、有效的監(jiān)管，極大地威脅著對消費者合法權(quán)益的保護。

5 微商模式下保護消費者權(quán)益的建議

5.1 盡快明確微商的商事主體資格

微商是否能夠納入商事主體的法律范圍是我們討論如何保護消費者合法權(quán)益要解決的首要難題，從上文商事主體的概念中可以看出，它主要包括組織以及個人。與一般的民事主體相比，商事主體是一種比較特殊的法律主體，它既關(guān)系到如何適用有關(guān)法律法規(guī)，也關(guān)系到如何確定法律的調(diào)整范圍。從法律主體的法律行為和行為目的的角度不難看出，微商通過微信朋友圈主要從事的交易行為是屬于商業(yè)行為的，而且其目的也具有商業(yè)性質(zhì)，即以盈利作為其經(jīng)營活動的唯一目的，所以認為微商具有商事主體資格是具有一定的法律依據(jù)的。從學(xué)理的角度而言，關(guān)于商事主體的具體范圍，我國法律并沒有做出詳細的規(guī)定；由于商事主體的內(nèi)涵還存在一定的分歧并沒有完全確定，那么在商事主體內(nèi)涵的基礎(chǔ)上討論商事主體的外延也就更加具有不確定性。雖然作為商事主體從事商業(yè)活動需要經(jīng)過登記和注冊，但是其最終目的都是為了促進商事交易的實現(xiàn)，促進市場經(jīng)濟的發(fā)展。因此，在實踐中，可以將現(xiàn)行法律法規(guī)中商事主體的范圍擴大解釋到包括微商在內(nèi)，明確微商的主體資格和法律地位，從而使得消費者在微信朋友圈購物過程中合法權(quán)益遭受損害時運用法律法規(guī)維權(quán)能夠更加清晰[5，6]。

5.2 參照適用保護消費者權(quán)益的其他法律法規(guī)

在目前我國并沒有關(guān)于微商的專門的法律法規(guī)的現(xiàn)實情況下，可以將因為在微商交易過程中出現(xiàn)的損害消費者權(quán)益的行為納入《消費者權(quán)益保護法》、《侵權(quán)責(zé)任法》、《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》等法律法規(guī)的調(diào)整范圍內(nèi)。

首先，《消法》中所指的消費者是指為了個人生活消費需要購買、使用商品或者接受服務(wù)的社會成員，微商交易模式中的買方通過微信好友（微商）處購買商品和服務(wù)的目的就是為了生活消費的需要，因此也就符合《消法》中消費者的要求；同樣《消法》中所指的經(jīng)營者是為消費者提供其生產(chǎn)、銷售的商品或者提供服務(wù)的組織和個人，即使微商的法律性質(zhì)在《消法》沒有被明確規(guī)定，但是微商通過微信朋友圈發(fā)布產(chǎn)品和服務(wù)信息的文字、圖片和視頻就是為了實現(xiàn)為消費者提供產(chǎn)品和服務(wù)從而達到盈利的目的，因此微商模式下的交易行為也應(yīng)該納入到《消法》的調(diào)控、規(guī)制范圍[7]。endprint

其次，即使《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定要由被侵權(quán)人承擔(dān)受有損失以及損害與侵權(quán)人銷售的產(chǎn)品具有因果關(guān)系等證明責(zé)任，況且很多買家維權(quán)意識薄弱，不懂及時、合理地保存相關(guān)證據(jù)，但是這并不能影響被侵權(quán)人通過《侵權(quán)責(zé)任法》來保護自己的合法權(quán)益；同時買家是通過微信聊天窗口和賣家達成交易合意的，二者之間的聊天記錄是可以通過電子數(shù)據(jù)的方式保存下來的，要實現(xiàn)交易證據(jù)的保存也并不想象中的那么不容易，因此消費者的合法權(quán)益被微商侵害時，是可以利用《侵權(quán)責(zé)任法》來依法保護的。

最后，微商屬于網(wǎng)絡(luò)交易模式的一種新型形式，其興起和發(fā)展離不開互聯(lián)網(wǎng)，而《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》規(guī)范的正是利用互聯(lián)網(wǎng)進行商品交易以及有關(guān)服務(wù)的行為，保障此過程中消費者的權(quán)益，所以需要將微商歸入《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》的調(diào)整范圍[8]。

5.3 加快制定統(tǒng)一的法律

有關(guān)立法機構(gòu)應(yīng)盡快出臺一部統(tǒng)一的綜合性的電子商務(wù)立法，比如《電子商務(wù)法》。這部法律必須明確指出電子商務(wù)的相應(yīng)概念、所包含的種類、相應(yīng)的懲處措施以及第三方機構(gòu)的責(zé)任等等。

首先，電子商務(wù)屬于新興事物，其中很多概念（如微商、微店、微營銷等）都是新出現(xiàn)的，這些概念的法律定義還不是很明確、清晰。

其次，雖然傳統(tǒng)的商業(yè)行為并沒有極其細致地列舉出其所包含的所有種類，但是電子商務(wù)與傳統(tǒng)的商業(yè)行為存在著一定的區(qū)別，它與傳統(tǒng)的線下銷售并不一樣，其主要的依托是移動互聯(lián)網(wǎng)，如果不能夠清晰、明確地界定電子商務(wù)的種類，那么網(wǎng)絡(luò)銷售市場便會出現(xiàn)十分混亂的局面，消費者保護自己的合法權(quán)益也于法無據(jù)。

再次，要想真正維護消費者的合法權(quán)益，實現(xiàn)包括微商在內(nèi)的電子商務(wù)合法、合理發(fā)展，相關(guān)法律法規(guī)就必須對損害消費者合法權(quán)益的行為制定相應(yīng)的處罰措施，包括民事處罰（如賠償損失、賠禮道歉、返還財產(chǎn)等），行政處罰（如罰款、沒收、拘留等），如果嚴重威脅消費者的生命、健康以及財產(chǎn)時，也可上升到刑法的調(diào)整范圍，能夠通過刑法認定為犯罪行為的，就應(yīng)該依法追究其刑事責(zé)任[9]。

最后，微商銷售其產(chǎn)品和服務(wù)是通過微信這一社交軟件來完成和實現(xiàn)的，沒有微信如火如荼的發(fā)展也不會有如今勢頭正猛的微商，那么負責(zé)微信運營的第三方機構(gòu)作為一種連接微商和消費者的媒介當(dāng)然有權(quán)利和義務(wù)去為消費者的合法權(quán)益保駕護航，明確規(guī)定第三方機構(gòu)的義務(wù)，規(guī)定其有義務(wù)去監(jiān)督每一個進入微商行業(yè)作微商的資格，要求其在允許微商在微信上銷售產(chǎn)品和服務(wù)時必須對這些微信號進行反復(fù)的審查，同時也規(guī)定其有義務(wù)監(jiān)督微商銷售的產(chǎn)品和服務(wù)的質(zhì)量[10]。

5.4 加強監(jiān)管

必須確立專門的行政機構(gòu)對微商的準入、銷售以及售后全過程進行監(jiān)督。

一方面，微信平臺應(yīng)嚴格限制朋友圈微商的準入制度，具體建議如下：

①對微商的進入建立實名登記制度；

②對于那些消費者多次舉報的微商可以限令其在一定時間內(nèi)整改，限期內(nèi)不整改便注銷其賬號并限制以后繼續(xù)注冊。

另一方面，應(yīng)當(dāng)確立一個專門的行政管理機構(gòu)，如建立互聯(lián)網(wǎng)商務(wù)行為監(jiān)督管理機構(gòu)或者直接由消費者保護協(xié)會對有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)的商務(wù)行為進行監(jiān)督和管理，同時也可建立多個行政機關(guān)的聯(lián)動機制，如工商行政部門、公安局、食藥監(jiān)督局、衛(wèi)生局等，加強與微商銷售模式有關(guān)的行政機構(gòu)的聯(lián)系和互動。

6 結(jié)語

微商作為一個新生事物，或多或少與目前的社會經(jīng)濟生活狀況有所不符，出現(xiàn)各種各樣的問題與糾紛也是社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的必然。為了讓微商行業(yè)更好、更快地發(fā)展，在微商模式中使消費者的合法權(quán)益得到最大限度的保護，就需要立法機關(guān)及時出臺相應(yīng)的法律法規(guī)，監(jiān)管機構(gòu)正確、合法、合理地履行自己的監(jiān)管職責(zé)，微商自身提高道德修養(yǎng)約束自己的不合法行為，消費者自身也要提高法律素養(yǎng)切實保護自己的合法權(quán)益，同時作為買賣雙方媒介的第三方機構(gòu)也要盡職盡責(zé)履行自己的監(jiān)督義務(wù)，以上任何措施和行為都是必不可少的。

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