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假冒他人之名簽訂快遞合同的行為定性

2018-02-07 23:33沈玉忠馬明睿
中國檢察官 2018年6期
關(guān)鍵詞:簽訂合同履行合同詐騙罪

文◎沈玉忠 馬明睿

一、基本案情

快遞攬件員劉某為了提升業(yè)績,假借自己公司附近某部隊院校的名義,讓鄰居張某假冒該部隊院校的領(lǐng)導(dǎo),與劉某所在的快遞公司簽訂了物流合同,合同中約定該院校的所有包裹由快遞公司負責(zé)寄送,劉某負責(zé)攬件,快遞費年底統(tǒng)一結(jié)賬。隨后幾個月里,劉某陸陸續(xù)續(xù)用空箱偽造包裹,以部隊院校的名義填單,收件人的地址填寫其親戚的地址,后送到公司運營部,由公司郵寄。每個月,劉某都會獲得當(dāng)月攬件快遞費的20%提成費。當(dāng)快遞費積累到30萬元時,劉某擔(dān)心繼續(xù)累計下去,自己將無力支付快遞費,因此,停止寄送空包裹。此時,劉某共計獲得6萬元提成費。年底經(jīng)公司領(lǐng)導(dǎo)催要,劉某曾先后通過借錢、透支信用卡的方式交納14萬元運費,余下的運費因為劉某投資被騙而無力償還。后銀行因劉某透支信用卡報警,在警方偵查時劉某供述了以上事實。直至快遞公司經(jīng)理被傳喚到公安機關(guān),快遞公司一直沒有申請撤銷該合同。

二、分歧意見

就本案來說,存在著兩個主要的爭議焦點:一是劉某簽定空包快遞合同行為的定性;二是若構(gòu)成犯罪的話,犯罪數(shù)額的確定。

(一)簽定空包快遞合同的行為定性

就本案來說,劉某透支信用卡的行為屬于惡意透支行為,構(gòu)成信用卡詐騙罪,這一點并不存在爭議,而劉某假冒他人的名義與物流公司簽訂物流合同,并利用空包快遞的方式騙取快遞提成費的行為應(yīng)該如何定性,有三種以下不同看法:

第一種意見認為劉某的行為構(gòu)成詐騙罪。本案中,快遞公司在與張某簽訂合同時,并不是基于合同相對人是否具有實際履行合同能力的錯誤認識,而是對張某的身份與其寄送快遞的事實產(chǎn)生了錯誤認識,即劉某實施詐騙的媒介不是快遞運輸合同,而是張某的身份與虛構(gòu)的事實。快遞公司基于該錯誤認識簽訂了物流合同,且最終導(dǎo)致這份合同無法履行。根據(jù)2007年9月12日國家郵政局發(fā)布的郵政行業(yè)規(guī)范2.1.1的規(guī)定,劉某偽造的空包裹并不屬于快遞服務(wù)中明確規(guī)定的可以收寄、運輸、投遞的單獨封裝的、有名址的快件或其他不需儲存的物品,而只是誘騙快遞公司處分財產(chǎn)的手段而已。可見,這個所謂的“合同”從簽訂到履行自始至終都是劉某為了達到非法占有財產(chǎn)的目的而虛構(gòu)的事實。況且該合同不涉及通過市場經(jīng)濟活動達到獲取經(jīng)濟利益的內(nèi)容,實質(zhì)上不屬于市場經(jīng)濟秩序的管理范圍,因此,應(yīng)該認定為普通的詐騙罪。

第二種意見則認為劉某的行為構(gòu)成合同詐騙罪。認定本案構(gòu)成合同詐騙罪的主要依據(jù)在于,劉某的行為符合合同詐騙罪中規(guī)定的客觀行為方式。在簽訂合同時,劉某指使張某“以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同”。而劉某之后交納14萬元快遞費,則屬于“沒有實際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的”的行為。劉某利用簽訂和履行合同的手段進行詐騙,該物流合同就是詐騙犯罪的有力佐證。在合同詐騙罪中,“合同”的性質(zhì)并沒有明確界定,有學(xué)者認為,合同詐騙罪中的合同“必須能夠體現(xiàn)市場經(jīng)濟關(guān)系”,[1]這一點得到司法實踐的認可。在刑事指導(dǎo)案例第308號宋德明合同詐騙案中,最高人民法院認為,“不應(yīng)以典型的‘經(jīng)濟合同’為限……與市場秩序無關(guān)以及主要不受市場調(diào)整的各種‘合同’‘協(xié)議’,通常情況下不應(yīng)視為合同詐騙罪中的‘合同’。 ”[2]也就是說,不具有交易性質(zhì)的贈與合同,有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,主要受勞動法、行政法調(diào)整的勞務(wù)合同、行政合同,不屬于合同詐騙罪中的“經(jīng)濟合同”。但可以肯定的是,合同詐騙犯罪中的合同應(yīng)當(dāng)是雙務(wù)有償合同,而本案中的物流合同即是雙方有償合同。再者,劉某的行為侵犯了公私財物所有權(quán)的同時,侵犯了國家對合同的管理秩序,因此,劉某的行為構(gòu)成合同詐騙罪。

第三種意見認為劉某的行為屬于合同糾紛。劉某讓張某假冒部隊院校的名義與快遞公司訂立了合同,該物流合同成立并生效。根據(jù)《民法總則》第148條規(guī)定,一方以欺詐手段,使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為,受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷。而快遞公司一方并未主張合同撤銷或變更,所以該合同一直具有效力。劉某作為物流合同的實際履行者,履行向快遞公司交付快遞費的義務(wù),其所獲得的提成也來自于其交付的快遞費。依據(jù)此物流合同,劉某可以通過所謂的“攬件行為”獲得提成。劉某獲得占據(jù)快遞費中一定比例的提成,是基于與快遞公司存在勞動關(guān)系,是有合法依據(jù)的。所以,劉某簽訂物流合同的初衷是想拿到提成、增加業(yè)績,并沒有非法占有公私財產(chǎn)的目的,其主觀惡性不大,且在之后履行合同的過程中,劉某一直在積極履行合同,但出于客觀原因才導(dǎo)致合同履行不能,構(gòu)成違約,應(yīng)該屬于經(jīng)濟合同糾紛的范疇。

(二)劉某犯罪數(shù)額的認定

第一種意見認為是6萬元。快遞公司根據(jù)與劉某的勞動合同支付了劉某6萬元提成,即做出了財產(chǎn)處分,符合欺詐的要件。如果劉某沒有采取欺詐手段惡意促成合同,則不會產(chǎn)生之后標(biāo)的為30萬元的合同,劉某自然不會獲得6萬元提成,這6萬元正是劉某采取非正常途徑獲得的違法利益。

第二種意見認為是16萬元。這是基于對該案件的定性是經(jīng)濟合同糾紛的基礎(chǔ)上??爝f公司寄送快遞的費用累計達到30萬元,劉某作為合同相對方的實際履行人理應(yīng)支付30萬元,而劉某僅僅支付了14萬元,余下的16萬無法履行,構(gòu)成違約。劉某得到的提成,也同樣出于其自己交付的快遞費中,雖然有一部分快遞費沒有按時交付,但是劉某得到提成是基于其與快遞公司的勞動合同得到的,在整個所謂的“快遞服務(wù)”當(dāng)中,劉某已經(jīng)履行了自己的義務(wù),得到6萬元全部的提成是符合合同規(guī)定的。因此,劉某的行為給快遞公司造成了16萬元的損失,即16萬元的損失應(yīng)作為合同詐騙罪的犯罪數(shù)額。

第三種意見則認為應(yīng)將劉某未交付快遞費和不合理獲得之和的19.2萬作為犯罪的數(shù)額。除了第二種意見中履行合同時未交付的16萬元,還應(yīng)包括3.2萬元,具體計算方法如下:計算出劉某未交付的16萬元在合同標(biāo)的30萬中占據(jù)的比例,用該比例乘以劉某所得的6萬元提成得到3.2萬元,這3.2萬元是劉某不應(yīng)該獲得的提成。因為劉某在物流合同的履行中交付了14萬元,因此劉某可以得到該部分相應(yīng)的提成。而余下劉某未交付的快遞費相應(yīng)的提成,劉某是沒有合理依據(jù)獲得的。綜上,劉某未履行的16萬元與不合理所得3.2萬元共計為19.2萬元作為本案的認定金額。

三、評析意見

(一)劉某空包快遞合同行為的定性

對于劉某空包快遞合同行為的定性,我們贊同第二種意見,即劉某空包快遞合同的行為構(gòu)成合同詐騙罪。認定本案中劉某的行為性質(zhì),關(guān)鍵在于如何理解合同詐騙罪的行為方式以及“非法占有”主觀目的的判定。

1.劉某行為并非合同糾紛,而為合同詐騙罪

實踐中,容易引發(fā)歧義的是由民事欺詐引發(fā)的經(jīng)濟合同糾紛和合同詐騙罪的界限。合同糾紛與合同詐騙罪最本質(zhì)的區(qū)別就是是否具有非法占有目的[3]。在民事合同欺詐中,行為人獲取非法利益的方式就是通過合同履行實現(xiàn)的,因此,行為人希望合同的履行,客觀上也會有履約的行為,從而促成合同的履行。而合同詐騙犯罪中行為人的目的是為了非法占有對方當(dāng)事人的財物,因此,主觀上根本不希望履行合同,只想享有合同中的權(quán)利,繼而在客觀上基本沒有履約行為,或者小額履行合同騙取對方信任以誘騙對方繼續(xù)履行義務(wù)騙取更多的財物。

贊同劉某行為屬于合同糾紛的論者認為,劉某在主觀上并沒有“非法占有目的”,其主觀目的是為了增加業(yè)績,同時也是為了升職,可見,劉某想在快遞公司里長久地工作下去,并非意圖非法占有快遞公司的財產(chǎn)。而劉某快速獲得提成的目的,只有通過履行該物流合同這一手段才能實現(xiàn),這可以結(jié)合劉某的客觀行為來分析。首先,從履行合同的能力來看[4],行為人履行合同的能力,是指履行合同約定的民事義務(wù)的現(xiàn)實性和可能性。即使簽訂合同時無履約能力,但事后經(jīng)過各種努力具備了履約能力,并且有積極的履約行為,則無論合同最后是否得以完全履行,均只構(gòu)成民事欺詐。劉某借錢、透支信用卡積極履約,雖然不具備履行合同的現(xiàn)實能力,但是有履行合同的現(xiàn)實可能性,足以說明劉某主觀上有履行合同的誠意。其次,從履行合同的行為來看,[5]劉某交納了14萬元快遞費,占30萬元快遞費的很大比例,該履約行為既不是作為誘餌的部分履行,也不是為了逃避罪責(zé)的部分履行。再次,從行為人對取得財物的處置情況來看,[6]劉某沒有在履行合同義務(wù)時企圖轉(zhuǎn)移、隱匿財物。對于取得的6萬元提成并沒有揮霍。最后,從未能履行合同的原因來看,劉某最終無法履行合同是投資項目被騙等客觀原因造成的。綜上,劉某并沒有非法占有快遞公司財產(chǎn)的目的,因此,劉某的行為應(yīng)屬于經(jīng)濟合同糾紛,不屬于刑法的調(diào)整范圍??v觀本案事實,可以得知張某與快遞公司之間的物流合同一直是具有效力的,劉某作為該物流合同的實際履行人,在后期為履行不能。

“非法占有目的”,是指以排除權(quán)利人權(quán)利,將他人的財物作為自己的所有物進行支配,并且遵循其經(jīng)濟用途進行利用的意思?!胺欠ㄕ加心康摹卑瑑蓪右馑迹础芭懦馑肌焙汀袄靡馑肌?。周光權(quán)教授認為,對“非法占有目的”的認定,應(yīng)全面綜合考察行為人簽訂合同時的主體資格、履約能力、履行條件和所設(shè)定擔(dān)保的真?zhèn)?,履行合同中有無履約實際行動,對合同的履行情況、為履行合同的原因,對財物的處置情況(如是否隱匿、轉(zhuǎn)移、揮霍財產(chǎn),攜款潛逃,是否將財物用于風(fēng)險投資或者違法犯罪行為),以及事后行為人的態(tài)度等方面的因素。實務(wù)中,符合以下條件的,難以認定行為人有非法占有目的:(1)所取得的大部分財產(chǎn)用于投資、經(jīng)濟活動的;(2)雖虛構(gòu)主體、冒用他人名義,使用虛假證明文件簽訂合同的,但合同主要義務(wù)已經(jīng)履行完畢的;(3)取得他人財物后中止合同,或拒不支付剩余貨款的,但有一定抗辯理由的。[7]

司法實踐中,認定合同詐騙罪行為人是否具有非法占有目的應(yīng)結(jié)合其客觀行為來綜合判斷,即“主觀見之客觀”。在刑事指導(dǎo)案例第646號劉愷基合同詐騙案中,法院認為,在合同詐騙案中,對行為人是否具有非法占用的目的,可以從以下幾個方面進行分析:(1)行為人是否具有簽訂、履行合同的條件,是否創(chuàng)造虛假條件;(2)行為人在簽訂合同時有無履約能力;(3)行為人在簽訂和履行合同過程中有無詐騙行為;(4)行為人在簽訂合同后有無履行合同的實際行為;(5)行為人對取得財物的處置情況,是否有揮霍、挪用及攜款潛逃等行為。

在本案中,盡管劉某冒用他人名義與快遞公司簽訂物流合同有為了提高業(yè)績的目的,但是,不可否認其主觀上存在著占有公司提成費的目的。通過分析全案,劉某的行為嚴重擾亂了國家對經(jīng)濟合同的管理秩序,同時侵犯他人的財產(chǎn)所有權(quán)。對此,我們可以從以下方面加以分析:第一,從簽訂、履行合同的條件來分析。在本案中,劉某伙同他人冒用部隊院校的名義與快遞公司簽訂物流合同,屬于創(chuàng)造虛假的締約條件。第二,行為人在簽訂合同時,只是冒用他人的名義來簽訂和履行合同,根本沒有履約能力。第三,行為人在簽訂和履行過程中均有欺騙行為的存在:其一,在簽訂合同時,伙同他人冒用部隊院校名義與快遞公司簽訂物流合同;其二,在合同履行中,劉某用空箱偽造包裹,以部隊院校的名義填單,收件人的地址填寫其親戚的地址,后交到公司運營部,由公司郵寄。其間所有涉案的快遞行為均為虛假快遞行為。第三,在合同簽訂后,劉某以部隊院校的名義寄件,均為以空箱偽造成包裹,并不存在真實的寄件行為,因此,劉某在簽訂合同后并無履行合同的實際行為。第四,從合同履行不能的彌補措施來看,劉某采取空包快遞的方式任意簽快遞單,并未采取積極措施彌補虧空的快遞費,只是快遞費用累計到30萬時,無法向公司交代,才采取惡意透支以及采取“賭博式”投資來彌補虧空的快遞費??梢姡瑒⒛吃诒景钢凶鳛槲锪骱贤膶嶋H履行者并未從合同履行一開始以積極心態(tài)來履行合同的義務(wù)。第五,在刑事指導(dǎo)案例第211號程慶合同詐騙案中,法院認為,還應(yīng)當(dāng)考慮“未履行合同的具體原因”這一因素。[8]在本案中,所謂部隊院校與快遞公司簽訂的物流合同沒有履行合同的具體原因,在于劉某虛構(gòu)締約方,采用空包裹手段虛構(gòu)寄件行為,因無法填補巨額快遞費所致。盡管行為人在占有快遞費后并無存在揮霍等情形,并且本案中快遞公司也存在存在合同審查不慎等問題,但不排除行為人劉某在主觀上存在“非法占有目的”的主觀目的。綜上,行為人客觀上冒用他人的名義簽訂合同的,在沒有實際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的,從而騙取他人財物的行為,符合合同詐騙罪的犯罪構(gòu)成要件,劉某成立合同詐騙罪。

2.劉某行為并非民事欺詐,而為合同詐騙罪

民事欺詐行為與合同詐騙罪有以下相同點:(1)兩者都發(fā)生在經(jīng)濟交往活動中,雙方之間有一個明確權(quán)利義務(wù)的合同關(guān)系,且依法均系無效合同;(2)兩者主觀上都是故意,意圖非法占有合同中約定的對方交付的“標(biāo)的物”;(3)兩者的行為人在客觀上都實施了虛構(gòu)事實、隱瞞真相等欺詐手段,意在使對方陷入錯誤認識。盡管民事欺詐行為與合同詐騙罪在諸多方面相似或相同,但是若要區(qū)分其二者,則要從以下三方面入手:第一,二者侵犯的客體不同。民事欺詐行為侵犯了合同產(chǎn)生的債權(quán),即其行為人企圖占有的公私財物是約定在合同中,已經(jīng)投入到流通領(lǐng)域,并體現(xiàn)雙方權(quán)利義務(wù)的財物;而合同詐騙罪侵犯的公私財物并非是合同設(shè)定的權(quán)利體現(xiàn),同時還侵犯了國家對于經(jīng)濟合同的管理秩序。第二,主觀目的有所不同。民事欺詐的行為人雖然采取了欺詐手段,意圖使對方陷入錯誤認識,但是其主觀目的在于促成合同,讓對方做出有利于己方的法律行為,在履行合同的過程中間接獲得不法利益;而合同詐騙罪的行為人自始至終都沒有想與對方達成合意,根本不想履行合同,只想享受合同中的權(quán)利,直接非法占有合同相對人的財產(chǎn)。[9]第三,客觀行為不同。民事欺詐的行為人會積極地履行合同,因為其所獲得的不法利益正是基于合同成立的基礎(chǔ)上,通過履行合同來獲取利益;而合同詐騙罪的行為人是不會履行合同中的義務(wù)的,或者通過履行小部分義務(wù)來誘使合同相對人繼續(xù)履行義務(wù),以獲得更大的利益。綜合全案,劉某采取簽訂空白快遞合同形式騙取快遞公司快遞服務(wù),從中獲取快遞提成,不僅僅屬于民事上欺詐行為,更應(yīng)構(gòu)成合同詐騙。

3.劉某行為并非普通詐騙,而是合同詐騙罪

在本案,該物流合同貫穿了整個案件,是整個案件的依托與起源,在本案性質(zhì)的認定中有著不可忽略的地位。盡管詐騙罪與合同詐騙罪存在法條竟合的關(guān)系,但是,僅僅將本案認定為普通的詐騙罪存在偏頗。具體理由如下:其一,欺詐手段采用于簽訂合同的過程中,目的在于促成合同的簽訂。劉某想與快遞公司簽訂合同從而增加業(yè)績,即賺取合同標(biāo)的按比例支付給自己的提成。因此指使張某冒用部隊院校的名義,使得快遞公司經(jīng)理產(chǎn)生錯誤認識,并同意簽訂合同。其二,明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合同是真實存在的。無論劉某與張某虛構(gòu)事實、隱瞞真相的成分有多大,張某與快遞公司之間有一個真實的合同協(xié)議,是雙方當(dāng)事人意思表示的客觀存在。至此,合同已經(jīng)成立。其三,合同并非無法履行。在合同履行當(dāng)中,劉某雖然不是合同的簽訂人,卻是合同的實際履行人。因此,劉某需要自己交納快遞費,履行部隊院校所謂的義務(wù),才能使合同繼續(xù)履行下去,由此從快遞公司獲得提成。快遞公司所得的快遞費是公司真實寄送空包裹所應(yīng)得到的費用,而劉某所得的提成雖然出自于自己提交的快遞費中,卻也是劉某依據(jù)與快遞公司的勞動合同而獲得的費用。居于此,本案中,劉某正是冒用他人的名義與快遞公司簽訂物流合同,并從中獲得提成費致使快遞公司的合同利益落空,并由此遭受相應(yīng)的財產(chǎn)損失,符合合同詐騙罪的犯罪構(gòu)成,應(yīng)以合同詐騙罪論處。

(二)案件中犯罪數(shù)額的認定

合同詐騙罪既侵犯國家對經(jīng)濟合同的管理秩序,屬于擾亂市場秩序的犯罪行為,同時,合同詐騙行為又侵犯了他人的財產(chǎn)所有權(quán)。合同詐騙罪的成立需要行為人騙取對方當(dāng)事人的數(shù)額較大的財物,因此,合同詐騙行為中,詐騙金額的確定是本罪正確定罪量刑的的前提。如前所述,對本案涉案金額確定存在著三種不同看法,我們認為,若本案件被認定為合同糾紛處理的話,快遞公司未申請撤銷合同,合同仍然具有效力。此時,劉某僅是履行不能。依據(jù)物流合同,劉某理應(yīng)繼續(xù)支付快遞公司16萬元快遞費,才算履行完畢自己的義務(wù)。因此,涉案的金額為16萬在認定為合同糾紛的前提下,是適當(dāng)?shù)?。但是,如果本案被認定為合同詐騙罪(或者詐騙罪)的話,這存在著明顯的問題。

因此,在本案認定為犯罪的情況下,犯罪數(shù)額6萬元和19.2萬元均有被認可的可能性,但是,劉某的行為涉案金額為6萬元還是19.2萬元,我們認為應(yīng)定19.2萬為本案的犯罪額數(shù)是比較恰當(dāng)?shù)摹_@里需要厘清以下兩個問題:

其一,詐騙他人的財物,是僅指狹義上的財物,還是包括財產(chǎn)性利益?從合同詐騙罪的表述來看,合同詐騙罪的成立,是以“騙取他人數(shù)額較大財物”為構(gòu)成要件。張明楷教授認為,作為財產(chǎn)犯罪對象的財物,必須具有三個特征;(1)具有管理可能性;(2)具有轉(zhuǎn)移可能性;(3)具有價值性。[10]詐騙罪的對象,除了狹義上的財物外,是否包括財產(chǎn)性利益,如果堅持狹義上的 “財物”,那么,本案中劉某合同詐騙罪的犯罪數(shù)額只能是他從快遞公司所獲得6萬元的快遞提成費,這雖然對劉某構(gòu)成合同詐騙罪并沒有太大的影響 (數(shù)額在2萬元以上的,應(yīng)予以定案追訴)。但是,無法對劉某空白快遞行為作出整體性的評價,也無法對被害人財產(chǎn)利益予以全面保護。張明楷教授認為,詐騙罪的保護法益也不限于狹義財物的所有權(quán),同樣包括狹義財物的占有、所有以及財產(chǎn)性利益的享有。[11]所謂財產(chǎn)性利益,是指財物以外的、無形的、具有經(jīng)濟價值的利益,包括積極利益的增加以及消極利益的減少。在本案中,快遞行為提供的是服務(wù),即提供包裝物、運輸、投遞等行為,耗費大量的人力、物力和財力。因此,快遞公司所提供的快遞服務(wù)屬于財產(chǎn)性利益,具有積極利益,并且可以采用金錢衡量,包括其中物力、人力等直接耗費以及合理的經(jīng)濟利潤??梢姡瑒⒛晨瞻爝f行為表面上是劉某從快遞公司所獲取的6萬元提成費,但主要的是劉某的行為騙取快遞公司價值30萬元的快遞服務(wù)。

其二,詐騙立案的數(shù)額是違法所得還是被害人財產(chǎn)損失呢?關(guān)于合同詐騙犯罪中犯罪數(shù)額的認定,有形財產(chǎn)存在著取得說與損失說之爭議,司法實踐中行為人獲利與被害人的損失存在較大的差異,如本案中相差13.2萬元之多,直接關(guān)系到本案的量刑。我們認為,損失說更為合理,理由在于:首先,判定合同詐騙罪成立與否以及量刑輕重的重要依據(jù)是被害人(單位)的財產(chǎn)損失,而非行為人的獲利;其次,相對于行為人的獲利而言,以被害人的損失作為定罪量刑的標(biāo)準更能反映行為人行為的社會危害性程度,也更能保護被害人(單位)的合法權(quán)益,被害人(單位)以損失數(shù)額為依據(jù)依法提取附帶民事訴訟要求行為人賠償經(jīng)濟損失;最后,采用損失說也符合刑事立法的價值取向,即保護被害人的法益,恢復(fù)公平正義。[12]據(jù)此,本案劉某合同詐騙罪的犯罪數(shù)額應(yīng)認定為19.2萬元。

注釋:

[1]參見周光權(quán):《刑法各論》(第 3 版),中國人民大學(xué)出版社2016年版,第317頁。

[2]最高人民法院刑一、二、三、四、五庭:《中國刑事審判指導(dǎo)案例》(1999—2011)(第 2 冊),法律出版社2012年版,第403—404頁。

[3]陶陽、徐繼超:《論合同詐騙罪與合同糾紛及民事欺詐行為的界限》,載《河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報》2004年第4期。

[4]劉斌:《民刑法上欺詐之比較》,載《法律科學(xué)》1989年第5期。

[5]蔡俊彬:《合同詐騙與欺詐合同》,載《法商研究》1997年第4期。

[6]熊選國:《試論利用合同犯罪與民事欺詐行為的界限》,載《法學(xué)評論》1990年第1期。

[7]同[1],第 318—319 頁。

[8]同[2],第 476 頁;第 387 頁。

[9]黨穎:《探析合同詐騙罪與合同欺詐行為的區(qū)別》,載《法制與社會》2008年第2期。

[10]張明楷:《刑法學(xué)》(第 5 版)下,法律出版社2016年版,第932頁。

[11]同[10],第 1000 頁。

[12]沈玉忠:《侵犯商業(yè)秘密罪中“重大損失”的司法判定——以60個案例為樣本》,載《知識產(chǎn)權(quán)》2016年第1期。

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