陳佳+李宇蔚

摘 要 市場的健康運行必須要有公平合理的競爭體制，我國的《反不正當競爭法》主要作用是打擊不正當競爭行為，維護廣大消費者/經(jīng)營者的合法權(quán)益不受侵害，尤其是保護商業(yè)秘密所有權(quán)人的合法權(quán)益?；谶@樣的狀況，需要解決的問題很多，因此，相關(guān)的法律法規(guī)應(yīng)進步一完善，還市場經(jīng)濟一個良好的秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟健康良好地發(fā)展。

關(guān)鍵詞 商業(yè)秘密 侵權(quán)糾紛 損害賠償 數(shù)額計算

作者簡介：陳佳，重慶工程學院教師，研究方向：經(jīng)濟法；李宇蔚，重慶工程學院學生。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.035

一、商業(yè)秘密的含義和種類

（一）概念

有很多發(fā)達國家很早以前就對商業(yè)秘密有研究，并且有專門的法律嚴格界定了什么是商業(yè)秘密，并且提出了一些措施去保護商業(yè)秘密。比如，在加拿大，關(guān)于商業(yè)秘密的法律法規(guī)明確指出——“該信息在所屬行業(yè)和業(yè)務(wù)中不被知曉；為保守該秘密泄露已采取合理的措施；因為不被知曉，該信息具有經(jīng)濟價值；該信息將要用于行業(yè)之中?！?商業(yè)秘密在《布萊克法學辭典》里，被定義為一個工具、一個計劃或一種方法。 并且這里表明商業(yè)秘密只有被其所有人和必須知道它的人所掌握。

（二）分類

1.依據(jù)商業(yè)秘密的等級來進行分類。有以下幾個種類：關(guān)鍵性的商業(yè)秘密，重要性的商業(yè)秘密，一般性的商業(yè)秘密和其它情報資料。

2.依據(jù)商業(yè)秘密的不同內(nèi)容來進行分類。依據(jù)商業(yè)秘密內(nèi)容的不同，可以把商業(yè)秘密分為經(jīng)營信息類的（比如高端客戶的信息）和技術(shù)信息類（比如操作人的經(jīng)驗）兩種商業(yè)秘密類型。

二、商業(yè)秘密的界定

（一）范疇

商業(yè)秘密，從狹義的角度來說，比如公式、配方、設(shè)計的圖紙等，一般是作用于工業(yè)方面的一些技術(shù)。廣義的商業(yè)秘密包含工商業(yè)、管理業(yè)方面的信息。由世界知識產(chǎn)權(quán)組織制定的《關(guān)于反不正當競爭保護的示范規(guī)定》中指出商業(yè)秘密包括廣告策劃方案，價格方案，消費者信息等，總體來說認為商業(yè)秘密由制造的或商業(yè)的秘密組成。 在英國有的學者將電視劇的情節(jié)作為商業(yè)秘密，加拿大的學術(shù)界甚至將創(chuàng)意和廣告也視為商業(yè)秘密?？傮w來說，上述可看出商業(yè)秘密的范圍廣泛并且有日益擴大的趨勢。

依據(jù)我國關(guān)于商業(yè)秘密的一系列法律法規(guī)的規(guī)定，我國的商業(yè)秘密被界定為技術(shù)信息和經(jīng)營信息。但是，我國的學術(shù)界對商業(yè)秘密范圍的界定有兩種結(jié)論。其中一種結(jié)論是說商業(yè)秘密的范圍包括技術(shù)信息和經(jīng)營信息。另一種觀點認為除了技術(shù)信息、經(jīng)營信息，別的一些內(nèi)容也可以納入商業(yè)秘密的范疇。筆者認為商業(yè)秘密的范圍是受一定時期和階段的社會經(jīng)濟發(fā)展水平等因素影響，毫無疑問的是商業(yè)秘密的范圍會不斷地變大，雖然如此但沒有必要對商業(yè)秘密做出過于繁雜的界定。綜上所述，筆者認為將商業(yè)秘密這樣劃分比較合理：技術(shù)信息、經(jīng)營信息。

（二）構(gòu)成要件

1.商業(yè)秘密的新穎性、秘密性

商業(yè)秘密的秘密性要求商業(yè)秘密沒有那么容易被從事該行業(yè)工作的人所得到。商業(yè)秘密的新穎性，指的是商業(yè)秘密與其它非商業(yè)秘密的普通信息有最低要求的區(qū)別性，因為假設(shè)我們對商業(yè)秘密沒有新穎性這項要求的話，那么商業(yè)秘密的門檻太低，會形成關(guān)于商業(yè)秘密的糾紛眾多，從而滋生訴訟泛濫的現(xiàn)象 。

2.商業(yè)秘密的實用性和價值性

商業(yè)秘密的實用性是指商業(yè)秘密需要通過應(yīng)用于商業(yè)活動切切實實給其所有人帶來利益。商業(yè)秘密的價值性是指商業(yè)秘密的所有人通過使用商業(yè)秘密，能從其中獲得一些在商業(yè)活動中的競爭優(yōu)勢和價值。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十條規(guī)定（即規(guī)定商業(yè)秘密就是能為權(quán)利人帶來價值），并未嚴格地去區(qū)分商業(yè)秘密的實用性和價值性，只要是能為權(quán)利人帶來利益的即可視為是商業(yè)秘密。

3.商業(yè)秘密的管理性

是指商業(yè)秘密的所有人出于防止商業(yè)秘密泄露的目的，采取一系列的必要措施，基于這個前提后，如果再發(fā)生了商業(yè)秘密的泄露問題，那么才能得到法律的保護。

我國相關(guān)的法律法規(guī)列舉了應(yīng)當認定權(quán)利人采取了保密措施的7種情形，在這里就不累述了。

三、侵犯商業(yè)秘密的構(gòu)成

（一）各國規(guī)定

商業(yè)秘密的泄露一種是商業(yè)秘密內(nèi)部人員造成的，一種是非內(nèi)部人員偷取或者違反合同約定泄露商業(yè)秘密。多數(shù)國家沒有去清晰地說明何為侵犯商業(yè)秘密，而是通過例子來說明。我國的反不正當競爭法規(guī)定了以下幾種侵犯商業(yè)秘密的行為：內(nèi)部人員泄密；合法使用人泄密；其他第三人侵犯商業(yè)秘密。《侵權(quán)行為法重述》（美國）和《反不正當競爭法》（日本）都列舉了侵犯商業(yè)秘密的行為，這兩部法律所列舉的也基本相同，即包括了以下幾種行為：以不正當?shù)氖侄潍@取商業(yè)秘密；非法轉(zhuǎn)讓商業(yè)秘密；通過正當合理途徑獲得商業(yè)秘密并且使用，但是在使用結(jié)束后泄露商業(yè)秘密。

（二）構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的要件

首先是侵犯商業(yè)秘密的主體，可以是法人和組織，也可以是自然人（即有十六歲并且具有完全刑事責任能力）。

其次是要求侵權(quán)人在主觀心態(tài)上是故意的或者至少是過失。

再次是侵犯商業(yè)秘密的行為指向的客體筆者認為是兩者：一者是商業(yè)秘密的權(quán)利人對商業(yè)秘密的所有權(quán)，二者是國家管理商業(yè)秘密。最后是要求商業(yè)秘密的侵權(quán)人對商業(yè)秘密有客觀的侵權(quán)行為并且侵權(quán)人的侵權(quán)行為招致商業(yè)秘密的所有人受損。

四、計算侵害商業(yè)秘密賠償?shù)臄?shù)額

（一）侵犯商業(yè)秘密中“損失”的認定

侵害商業(yè)秘密的損失主要是指以經(jīng)濟利益為核心的損失。《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》規(guī)定“損失”有給商業(yè)秘密的所有人帶來的損失、讓商業(yè)秘密所有人遭受的其它損失等四種情形。 我國的學術(shù)界一種觀點認為損失是商業(yè)秘密所有人的競爭優(yōu)勢受損，另一種觀點認為既包含物質(zhì)損失，例如錢財?shù)?，也包括“精神損失”，比如商家的良好信譽。而在實際案例的審判過程中，公安機關(guān)或法院通常有兩種做法：一種是委托相關(guān)的機構(gòu)對由于侵犯商業(yè)秘密帶來的損失進行評估；另一種是選以下的方法之一作為認定“損失”的標準：成功研究出商業(yè)秘密所消耗的成本；由于侵犯商業(yè)秘密的行為造成的侵權(quán)人所獲得的利益和商業(yè)秘密的所有人所遭受的損失之間數(shù)額大的作為“損失”的標準。endprint

（二）計算侵犯商業(yè)秘密合理費用賠償?shù)姆椒?/p>

合理費用的含義是在侵權(quán)（侵犯商業(yè)秘密）案件中的花銷，在美國的商標法中，合理費用還包含了該案件的訴訟費用 《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》規(guī)定，在侵犯商業(yè)秘密的案件中，法院可以讓侵權(quán)人承擔被侵權(quán)人收集和該侵犯商業(yè)秘密案件相關(guān)的證據(jù)所花的費用 。

（三）國外關(guān)于商業(yè)秘密侵權(quán)損害賠償?shù)挠嬎惴椒?/p>

在此列舉日本、德國、美國這三個國家關(guān)于商業(yè)秘密侵權(quán)損害賠償?shù)挠嬎惴椒?。這三個國家的方法不盡相同。在日本有兩種計算商業(yè)秘密侵權(quán)損害賠償?shù)姆椒ǎ焊鶕?jù)侵權(quán)人由于侵犯商業(yè)秘密所獲得的利益來計算；根據(jù)正常情況下商業(yè)秘密的所有人通過使用商業(yè)秘密能獲得的利益來計算。 在德國，《反不正當競爭法》對商業(yè)秘密的保護措施很單調(diào)，對于侵害商業(yè)秘密的行為，沒有具體規(guī)定某種計算方法來計算侵權(quán)的賠償數(shù)額，但是概不法律明確指出侵犯商業(yè)秘密者，處三年以下監(jiān)禁或罰款。 在美國，根據(jù)三部法律的逐步規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密損害賠償數(shù)額的計算在一步步地不斷地進行完善。

（四）我國關(guān)于商業(yè)秘密侵權(quán)損害賠償?shù)挠嬎惴椒?/p>

目前我國對商業(yè)秘密的保護有以反不正當競爭和合同之債這兩種法律保護。 我國的民法通則做了這樣的描述：“公民、法人的著作權(quán)（版權(quán)）、專利權(quán)、商標專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)和其他科技成果權(quán)受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權(quán)要求停止侵害，消除影響，賠償損失?！薄扒终紘业?、集體的財產(chǎn)或者他人的財產(chǎn)的，應(yīng)當返還財產(chǎn)，不能返還財產(chǎn)的，應(yīng)當折價賠償。損壞國家的、集體的財產(chǎn)或者他人的財產(chǎn)的，應(yīng)當恢復(fù)原狀或者折價賠償。受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人應(yīng)當賠償損失?！边@樣的規(guī)定有一個瑕疵是太大條了，沒有具體細化的規(guī)定，但在《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定了侵害商業(yè)秘密的案件中具體的計算賠償方法和范圍。

并且我國還規(guī)定了“兜底方法”，即“限額賠償”法。（根據(jù)該方法的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的賠償最高的額度是五十萬元）

五、保護商業(yè)秘密的建議

首先是制定一部法律，專門規(guī)定商業(yè)秘密的侵權(quán)、賠償?shù)纫幌盗械膯栴} 且規(guī)定的保護商業(yè)秘密的條款過于原則化，在實施的過程當中遇到了很多的困難。所以我國十分有必要制定一部全面的保護商業(yè)秘密的法律，這樣有利于更好的保護商業(yè)秘密所有權(quán)人的合法權(quán)益和打擊侵犯商業(yè)秘密行為的犯罪，從而減少這方面的糾紛緩解訴訟壓力。

其次是對于侵犯商業(yè)秘密的行為采取懲罰性措施。有以下幾個方面的考慮：當前不少的地區(qū)和國家對于侵犯商業(yè)秘密情節(jié)和帶來后果嚴重的行為有懲罰性賠償?shù)囊?guī)定；該措施能緊跟時代的步伐，隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，人們的發(fā)明創(chuàng)新日益增多，懲罰性的賠償原則可以有效制止侵犯商業(yè)秘密的行為；一方面可以讓被侵權(quán)人獲得更多的補償，另一方面可以達到震懾侵權(quán)人的效果。

最后是根據(jù)侵犯商業(yè)秘密的具體情況，考慮超過法律規(guī)定的最高的賠償額度。根據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)的規(guī)定，在一定的前提條件之下，侵犯商業(yè)秘密的行為最高賠償?shù)念~度是五十萬元。

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