●梁富山

一、引言

境內(nèi)并購（交易買方及標(biāo)的方均為境內(nèi)公司）和出境并購（交易買方為境內(nèi)公司，標(biāo)的方為境外公司）以完成日為基準(zhǔn)，2016-2017年分別發(fā)生3021單和4175單，交易金額分別為1.69萬億和1.62萬億。其中，上海證券交易所的數(shù)據(jù)顯示，2017年滬市上市公司共完成并購重組864家次，交易總金額9200億元，較上年分別增加45%和8%；74家公司完成重大資產(chǎn)重組，涉及交易金額2500億元，合計增加市值約2300億元。2018年截至7月31日，證監(jiān)會共審核上市公司并購重組65家，通過58家，通過率為89.23%，單筆涉及金額更大，由此看出并購重組市場保持著監(jiān)管趨嚴(yán)、交易熱度不減、提質(zhì)增效明顯的態(tài)勢。

因此，進(jìn)一步深入學(xué)習(xí)貫徹習(xí)近平新時代中國特色社會主義思想和黨的十九大精神，落實中央經(jīng)濟(jì)工作會議工作部署，貫徹國務(wù)院“放管服”改革要求，正確處理上市公司重大資產(chǎn)重組之限售股增值稅 （2016年5月1日營業(yè)稅改征增值稅前為營業(yè)稅）。展望未來，并購重組業(yè)務(wù)仍具有相當(dāng)大的潛力，發(fā)揮資產(chǎn)重組對資本市場的資源配置功能，引導(dǎo)規(guī)范上市公司重組行為，不斷完善相關(guān)制度，持續(xù)推動產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整、整合與轉(zhuǎn)型升級、拓展業(yè)務(wù)邊界，沿著以產(chǎn)業(yè)并購為主的方向深化演進(jìn)，搞活企業(yè)、盤活資產(chǎn)，有效激發(fā)市場活力，優(yōu)化營商環(huán)境和稅收環(huán)境，對服務(wù)并助力我國經(jīng)濟(jì)持續(xù)穩(wěn)定健康發(fā)展具有重要作用。

二、文獻(xiàn)回顧

上市公司限售股研究的公開文獻(xiàn)可以追溯到2007年，在此之前鮮有該方面的研究。2007-2010年公開發(fā)文數(shù)量持續(xù)增長，隨著個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股征收個人所得稅政策出臺，2010年公開發(fā)文達(dá)到頂峰42篇，2011-2014年公開發(fā)文依然維持在20篇以上，隨后近幾年研究公開發(fā)文維持在10篇左右。

彭莉、張鼎祖、伍建筑（2007）通過對我國上市公司限售股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息的研究發(fā)現(xiàn)，公司凈資產(chǎn)、控制權(quán)收益以及公司流通股比例與限售股定價正相關(guān)，流動性約束與限售股定價負(fù)相關(guān)。同時受讓方性質(zhì)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式、公司盈利能力等財務(wù)指標(biāo)對限售股定價都有一定影響。2008-2009年學(xué)者主要針對市場流通性價值以及其與股價效應(yīng)關(guān)系（馮玲，2008）、限售股流通方式（代東凱，2008）、限售股減持動機(jī)與市場效應(yīng)（李邈，2009）、限售股解禁對股價影響（倪偉毅，2009）等方面展開研究。2010-2012年期間主要針對個人所得稅和企業(yè)所得稅展開研究，如張學(xué)勇、于露、杜卓芳（2011）研究指出，個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股稅收政策給上市公司帶來了積極影響，同時高管職位越高，稅收政策效果越明顯。

根據(jù)柳州兩面針股份有限公司2013年2月23日的公告，其2009-2011年公開轉(zhuǎn)讓中信證券限售股取得的收益，稅務(wù)機(jī)關(guān)要求征收營業(yè)稅。無獨有偶，海南椰島（集團(tuán)）股份有限公司公告稱，海南省地方稅務(wù)局稽查局對公司2011年1月1日至2012年12月31日的地方稅收納稅情況進(jìn)行了檢查，要求繳納減持上市公司三安光電限售股的營業(yè)稅，自此學(xué)者和實務(wù)界開始正式關(guān)注上市公司限售股流轉(zhuǎn)稅問題。

徐賀（2013）根據(jù)福建省地方稅務(wù)局對福州市地方稅務(wù)局請示“企業(yè)轉(zhuǎn)讓代個人持有限售股征免營業(yè)稅問題”批復(fù)，要求福建新大陸科技集團(tuán)有限公司與福建新大陸生物技術(shù)股份有限公司減持登記在公司名下的限售股，應(yīng)按轉(zhuǎn)讓金融商品征收營業(yè)稅，分析了企業(yè)代持股在營業(yè)稅領(lǐng)域的稅收屬性以及轉(zhuǎn)讓限售股行為是否屬于金融商品買賣行為。黃電（2014）探討了非金融機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓限售股營業(yè)稅問題，如非金融機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓限售股政策依據(jù)、買入價分析等。滕祥志（2014）從法律視角分析了限售股稅收的主要爭議焦點——限售股轉(zhuǎn)讓是否征收營業(yè)稅問題以及限售股轉(zhuǎn)讓行為的交易定性，作出解答并明確限售股轉(zhuǎn)讓屬于營業(yè)稅征稅客體。

張明、姜新錄（2017）以案例形式結(jié)合《關(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2016年第53號），分析了上市公司限售股限售期內(nèi)高送轉(zhuǎn)由于未考慮除權(quán)事宜而影響增值稅。林彩云（2018）結(jié)合稅收政策，分析了營改增后金融商品的征稅范圍、稅額計算、會計處理。葉美萍、陳玉琢、姜新錄（2018）以案例形式研究分析了上市公司限售股解禁流通后孳生的送、轉(zhuǎn)股對外轉(zhuǎn)讓時的買入價，孳生的送、轉(zhuǎn)股對外轉(zhuǎn)讓時如何確定企業(yè)所得稅的計稅基礎(chǔ)，取得上市公司上市前的股權(quán)（票）如何計算連續(xù)持有時間（《企業(yè)所得稅法實施條例》第83條），以及限售股解禁流通后對外轉(zhuǎn)讓的增值稅在計算企業(yè)所得稅時如何處理四個問題。他們指出上市公司限售股解禁流通后孳生的送、轉(zhuǎn)股對外轉(zhuǎn)讓時的買入價，轉(zhuǎn)增股本部分不確認(rèn)買入價（即買入價為零），送股部分按票面價值增加買入價；孳生的送、轉(zhuǎn)股對外轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)增股本部分不增加企業(yè)所得稅計稅基礎(chǔ)，送股部分按票面價值增加企業(yè)所得稅計稅基礎(chǔ)；取得上市公司上市前的股權(quán)（票），從《企業(yè)所得稅法實施條例》第83條鼓勵企業(yè)長期投資的政策目的出發(fā)，不因股東持有股權(quán)狀態(tài)的變化而重新計算其連續(xù)持有時間，對股東持有的原始股不能從公司上市日開始計算其連續(xù)持有時間，而應(yīng)從股東取得原始股的時間開始計算；限售股解禁流通后對外轉(zhuǎn)讓的增值稅在計算企業(yè)所得稅時，依據(jù)《增值稅會計處理規(guī)定》（財會〔2016〕22號）規(guī)定應(yīng)沖減其限售股轉(zhuǎn)讓所得。

綜上所述，2013年前學(xué)者或?qū)崉?wù)界很少對上市公司限售股營業(yè)稅（2016年5月1日金融業(yè)營業(yè)稅改征增值稅）展開分析研究，主要研究上市公司限售股對資本市場的影響以及個人所得稅和企業(yè)所得稅。學(xué)者或?qū)崉?wù)界對上市公司限售股營業(yè)稅（增值稅）研究分為兩個階段，第一個階段是《關(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》發(fā)布前，主要探討轉(zhuǎn)讓上市公司限售股交易行為的定性問題；第二個階段是《關(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》發(fā)布后，重點研究營改增后金融商品征稅范圍、稅額計算、會計處理、上市公司限售股孳生的送、轉(zhuǎn)股對增值稅的影響、限售股解禁流通后對外轉(zhuǎn)讓的增值稅在計算企業(yè)所得稅時的涉稅處理等問題。幾乎沒有看到專門就上市公司重大資產(chǎn)重組之限售股增值稅問題的研究，當(dāng)前上市公司重大資產(chǎn)重組實踐如火如荼，發(fā)揮資產(chǎn)重組對資本市場的資源配置功能、有效激發(fā)市場活力、研究分析上市公司重大資產(chǎn)重組之限售股增值稅問題具有重要的理論意義和現(xiàn)實意義。

三、涉稅理論

《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會令127號）規(guī)定，上市公司重大資產(chǎn)重組是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營活動之外購買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例，如資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額、營業(yè)收入、凈利潤、發(fā)行股份比例等達(dá)到證監(jiān)會規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為。上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》規(guī)定，同時特定對象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認(rèn)購上市公司非公開發(fā)行的股份后，上市公司用同一次非公開發(fā)行所募集的資金向該特定對象購買資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)。

（一）上市公司重大資產(chǎn)重組之限售規(guī)定

上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)達(dá)到重大資產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)，特定對象以資產(chǎn)認(rèn)購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結(jié)束之日起有12個月、24個月和36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓三種情形，通常是股份發(fā)行結(jié)束之日起有12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

屬于下列情形之一的，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。一是特定對象為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人；二是特定對象通過認(rèn)購本次發(fā)行的股份取得上市公司的實際控制權(quán)；三是特定對象取得本次發(fā)行的股份時，對其用于認(rèn)購股份的資產(chǎn)持續(xù)擁有權(quán)益的時間不足12個月。

屬于《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十三條第一款規(guī)定的交易情形 （以下稱 “重組上市”），24個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上市公司原控股股東、原實際控制人及其控制的關(guān)聯(lián)人，以及在交易過程中從該等（該等是指著重指出前面說過的人或事物）主體直接或間接受讓該上市公司股份的特定對象應(yīng)當(dāng)公開承諾，在本次交易完成后36個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該上市公司中擁有權(quán)益的股份；除收購人及其關(guān)聯(lián)人以外的特定對象應(yīng)當(dāng)公開承諾，其以資產(chǎn)認(rèn)購而取得的上市公司股份自股份發(fā)行結(jié)束之日起24個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的除重組上市外，可以同時募集部分配套資金。其定價方式和限售規(guī)定按照現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定《上市公司證券發(fā)行管理辦法》（證監(jiān)會令第30號）和 《上市公司非公開發(fā)行股票實施細(xì)則》（證監(jiān)會公告〔2017〕5 號）辦理。

（二）上市公司重大資產(chǎn)重組之限售股屬于金融商品

有稅務(wù)專家簡單認(rèn)為，上市公司重大資產(chǎn)重組之限售股，特定對象取得該上述股份作為股權(quán)投資，單位轉(zhuǎn)讓上市公司該部分限售股的行為實質(zhì)是股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，依據(jù)《關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知》（財稅〔2002〕191號）規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征營業(yè)稅。另外，金融商品轉(zhuǎn)讓行為強(qiáng)調(diào)的是買賣行為，這個“買賣”過程應(yīng)該是在公開交易平臺上進(jìn)行且能夠隨時交易變現(xiàn)的，如此才能夠稱為金融商品。該行為沒有在一個公開交易平臺上“買”的過程，而是通過特定方式取得上市公司的股份。因此，上市公司重大資產(chǎn)重組之限售股轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)和一般金融商品買賣，兩者業(yè)務(wù)屬性和性質(zhì)不同，不能適用同樣營業(yè)稅/增值稅政策。

上述稅務(wù)專家觀點存在明顯問題，如股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征營業(yè)稅的規(guī)定，只是針對非上市公司而言?？偟膩砜矗瑔挝粚⑵涑钟械南奘酃稍诮饨魍ê髮ν廪D(zhuǎn)讓應(yīng)繳納營業(yè)稅/增值稅存在兩種觀點：一是表述說?！吨腥A人民共和國營業(yè)稅暫行條例實施細(xì)則》（財法〔1993〕第40號）和《中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例實施細(xì)則》（國務(wù)院令第540號）對金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)表述為“有價證券買賣業(yè)務(wù)”，《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知》（財稅〔2003〕16號）對金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)表述為“買賣金融商品”，《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈營業(yè)稅稅目注釋（試行稿）〉的通知》（國稅發(fā)〔1993〕149 號）、《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈金融保險業(yè)營業(yè)稅申報管理辦法〉的通知》（國稅發(fā)〔2002〕9號）、《國家稅務(wù)總局關(guān)于金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)有關(guān)營業(yè)稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2013年第63號）和《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅 〔2016〕36號）對金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)則表述為“金融商品轉(zhuǎn)讓”。二是特征說。單位持有的上市公司重大資產(chǎn)重組之限售股在解禁流通后進(jìn)入二級市場已轉(zhuǎn)換為流通股，完全具有有價證券的全部特征，如產(chǎn)權(quán)性、收益性、流通性（金融商品的靈魂和生命力）、風(fēng)險性和期限性。

綜上，單位持有的上市公司重大資產(chǎn)重組之限售股解禁流通后進(jìn)入二級市場屬于金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)范疇。同時營業(yè)稅時代關(guān)于金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)的表述既有“有價證券買賣業(yè)務(wù)”又有“金融商品轉(zhuǎn)讓”，增值稅時代關(guān)于金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)的表述為“金融商品轉(zhuǎn)讓”。營業(yè)稅時代和增值稅時代對金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)強(qiáng)調(diào)的是，只要轉(zhuǎn)讓時是金融商品，不論其取得方式和過程，對外轉(zhuǎn)讓一律應(yīng)按照金融商品轉(zhuǎn)讓征收營業(yè)稅/增值稅。

（三）上市公司重大資產(chǎn)重組之限售股增值稅分析

單位轉(zhuǎn)讓上市公司重大資產(chǎn)重組之限售股屬于金融商品，根據(jù)相關(guān)規(guī)定營業(yè)稅或增值稅均以賣出價減去買入價計稅，關(guān)鍵問題是如何確定買入價。根據(jù)《關(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》和《國家稅務(wù)總局關(guān)于明確中外合作辦學(xué)等若干增值稅征管問題的公告》規(guī)定，上市公司限售股的買入價依據(jù)其性質(zhì)有兩種情形：一是特定對象取得上市公司“三種形式”限售股的“指定價”，分別是上市公司完成股權(quán)分置改革后股票復(fù)牌首日的開盤價、上市公司股票首次公開發(fā)行（IPO）的發(fā)行價、因重大資產(chǎn)重組股票停牌前一交易日的收盤價（或股票恢復(fù)上市首日的開盤價為買入價）。二是特定對象取得上市公司“三種形式”之外限售股的實際價格。

上市公司重大資產(chǎn)重組之限售股增值稅問題，還需掌握以下要點。第一，納稅主體是單位。營業(yè)稅時代金融商品稅收政策和 《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）規(guī)定，單位是指企業(yè)、行政單位、事業(yè)單位、軍事單位、社會團(tuán)體及其他單位，個人是指個體工商戶和其他個人。因此，個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)也是該事項的納稅主體。第二，征稅對象是上市公司股份?！蛾P(guān)于修改〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉的決定》規(guī)定的是上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營活動之外，發(fā)生導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為。而《關(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》和《國家稅務(wù)總局關(guān)于明確中外合作辦學(xué)等若干增值稅征管問題的公告》規(guī)定的是上市公司股份。因此，上市公司控股或者控制的公司在日常經(jīng)營活動之外發(fā)生的符合 《關(guān)于修改〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉的決定》規(guī)定情形，若取得的不是上市公司股份則不能適用《關(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》和《國家稅務(wù)總局關(guān)于明確中外合作辦學(xué)等若干增值稅征管問題的公告》。同時營改增后單位轉(zhuǎn)讓非上市公司股權(quán)收入是否征收增值稅，營改增相關(guān)政策目前明確規(guī)定，根據(jù)《關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知》（財稅〔2002〕191 號）規(guī)定“股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅”，單位轉(zhuǎn)讓非上市公司股權(quán)亦不征收增值稅。第三，上市公司重大資產(chǎn)重組之限售股解禁流通前后孳生的送、轉(zhuǎn)股。依據(jù)《關(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》、《國家稅務(wù)總局稽查局關(guān)于2017年股權(quán)轉(zhuǎn)讓檢查工作有關(guān)事項的通知》（稅總稽便函〔2017〕173號）規(guī)定，限售股解禁日（法定解禁日，不包括承諾限售股期或追加承諾限售期）送、轉(zhuǎn)股不考慮除權(quán)除息因素，分別以復(fù)牌日開盤價、IPO發(fā)行價和停牌收盤價為買入價。解禁日后發(fā)生的送、轉(zhuǎn)股應(yīng)按無償取得股票處理，分批轉(zhuǎn)讓解禁限售股票及在解禁日后送、轉(zhuǎn)股的，按加權(quán)平均法計算每批的買入價。第四，持有期間取得的股息紅利收入不屬于增值稅征稅范圍?！蛾P(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）沒有將該事項持有期間取得的股票紅利收入納入增值稅征稅范圍，而營業(yè)稅時代《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知》（財稅〔2003〕16號）有關(guān)營業(yè)稅的政策規(guī)定，金融商品買入價根據(jù)財務(wù)會計制度，按股票初始購入價（不得扣除買入過程中支付的任何費用和稅金）減去股票持有期間取得的股息紅利收入的余額確定，股票買入價=購入價-持有期間紅利收入。第五，上市公司重大資產(chǎn)重組期間上市公司權(quán)益分派不考慮除權(quán)除息。上市公司重大資產(chǎn)重組時，在發(fā)行的定價基準(zhǔn)日至發(fā)行日期間，如上市公司實施派息、送股、資本公積金轉(zhuǎn)增股本等除息、除權(quán)事項，將按照中國證監(jiān)會及深交所的相關(guān)規(guī)則對發(fā)行價格作相應(yīng)調(diào)整；在定價基準(zhǔn)日至發(fā)行日期間，如上市公司發(fā)生派息、送股、轉(zhuǎn)增股本、增發(fā)新股或配股等除息、除權(quán)事項，本次發(fā)行股份數(shù)量也隨之調(diào)整?！蛾P(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》未考慮重大資產(chǎn)重組期間上市公司權(quán)益分派對發(fā)行股份購買資產(chǎn)發(fā)行價的影響，進(jìn)而對該上市公司因重大資產(chǎn)重組股票停牌前一交易日的收盤價產(chǎn)生影響。第六，上市公司重大資產(chǎn)重組之募集配套資金限售股。募集配套資金不屬于重大資產(chǎn)重組，募集配套資金屬于非公開發(fā)行。然而，募集配套資金雖不屬于重大資產(chǎn)重組，也不屬于“因上市公司重大資產(chǎn)重組形成的限售股”，但屬于 “因……實施……形成的限售股”，是上市公司重大資產(chǎn)重組實施的組合交易，適用《關(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》規(guī)定。

四、案例分析

（一）基本案情

境內(nèi)居民企業(yè)A在上海證券交易所上市，主營綜合性快遞物流服務(wù)。經(jīng)中國證監(jiān)會許可核準(zhǔn)，A公司重大資產(chǎn)置換并發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)（本次交易構(gòu)成重大資產(chǎn)重組），因重大資產(chǎn)重組股票停牌前一交易日（2016年4月1日）收盤價為27.7元/股。為提升上市公司，此次重大資產(chǎn)重組擬購買資產(chǎn)質(zhì)效，增強(qiáng)重組轉(zhuǎn)型升級后的盈利能力和可持續(xù)發(fā)展?jié)摿Γ瑪M采用詢價發(fā)行方式向不超過10名特定投資者非公開發(fā)行股票，募集本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的配套資金。配套發(fā)行股份的定價基準(zhǔn)日為發(fā)行人第三屆董事會第十三次會議決議公告日，發(fā)行底價不低于定價基準(zhǔn)日前20個交易日發(fā)行人股票交易均價（24.65元/股）的90%，即22.19元/股。重大資產(chǎn)重組期間上市公司實施利潤分配方案，經(jīng)除權(quán)除息調(diào)整后本次募集配套資金的發(fā)行價格調(diào)整為不低于10.93元/股。根據(jù)投資者的認(rèn)購詢價結(jié)果，本次發(fā)行對象最終確定為8名，發(fā)行人本次非公開發(fā)行股份募集配套資金的發(fā)行價格為35.19元/股，新增股份的性質(zhì)為有限售條件的流通股 （股份自發(fā)行結(jié)束且上市之日起12個月不能上市交易），符合發(fā)行人相關(guān)股東大會決議及中國證監(jiān)會相關(guān)法律法規(guī)的要求，合計發(fā)行227，337，311股上市公司股票，募集資金總額為人民幣7，999，999，974.09元，扣除與發(fā)行有關(guān)的費用及其他發(fā)行費用后，募集資金凈額為人民幣 7，822，179，636.78 元。

大山股份有限公司（增值稅一般納稅人，以下稱“大山公司”）認(rèn)購了A公司本次重大資產(chǎn)重組募集配套資金發(fā)行的股份，獲配股數(shù)3，665，817股（2018年8月23日解禁上市流通），獲配金額為人民幣129，000，100.23元。2018年4月10日上市公司發(fā)布《2017年年度權(quán)益分派實施公告》：以公司現(xiàn)有總股本 4，413，572，185 股為基數(shù)，向全體股東每 10 股派發(fā)現(xiàn)金紅利人民幣2.50元（含稅），以資本公積轉(zhuǎn)增股本，每10股轉(zhuǎn)增10股。本次權(quán)益分派股權(quán)登記日為2018年4月13日，除權(quán)除息日為2018年4月16日。

2018年8月28日大山公司以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式一次性減持A公司股份7，331，634股，減持價格為45元/股，賣出價為人民幣329，923，530元。依據(jù)金融商品轉(zhuǎn)讓《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知》規(guī)定，買入價=3，665，817（獲配股數(shù)）×35.19+3，665，817 （轉(zhuǎn)增股數(shù)）×35.19-3，665，817×0.25=257，083，746.21元。大山公司當(dāng)月只有該項金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)且前期無負(fù)差，大山公司繳納增值稅=（329，923，530 -257，083，746）/（1 +6% ） ×6% =4，123，006.64元，同時開具了增值稅普通發(fā)票。

大山公司所屬稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為，該項業(yè)務(wù)限售股性質(zhì)認(rèn)定錯誤而導(dǎo)致買入價適用不當(dāng)，且持有期間取得的股息紅利收入在增值稅時代轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)處理亦不當(dāng)。根據(jù)金融商品轉(zhuǎn)讓增值稅政策，該項限售股減持業(yè)務(wù)買入價為A上市公司因重大資產(chǎn)重組股票停牌前一交易日的收盤價，即買入價=3，665，817（獲配 股 數(shù) ）×27.7+3，665，817 （轉(zhuǎn) 增 股 數(shù) ）×27.7=203，086，261.80元，且持有期間取得的股息紅利收入不屬于增值稅征稅范圍。因此，大山公司應(yīng)繳納增值稅=（329，923，530-203，086，261.80）/（1+6%）×6%=7，179，468.01元。通過對大山公司相關(guān)稅收政策輔導(dǎo)，大山公司認(rèn)同了該筆限售股減持業(yè)務(wù)的涉稅處理方式，并在規(guī)定期限內(nèi)補繳了增值稅和相關(guān)稅費及滯納金。

（二）爭議焦點

本案的爭議焦點在于，稅收征納雙方就大山股份有限公司轉(zhuǎn)讓A上市公司限售股性質(zhì)認(rèn)定而引發(fā)買入價適用問題，以及持有期間取得的股息紅利收入在增值稅時代轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)涉稅處理兩個方面。

1、上市公司重大資產(chǎn)重組配套融資形成的限售股轉(zhuǎn)讓性質(zhì)認(rèn)定。無論繳納營業(yè)稅還是增值稅，單位轉(zhuǎn)讓上市公司限售股均以賣出價減去買入價計稅，關(guān)鍵問題是如何確定買入價。大山公司認(rèn)為，上市公司重大資產(chǎn)重組配套融資形成的限售股不能等同于上市公司重大資產(chǎn)重組形成的限售股，兩者在適用政策、審核部門、定價原則、定價基準(zhǔn)、發(fā)行對象、發(fā)行目的、發(fā)行方式、融資規(guī)模、時間間隔、限售依據(jù)等多個方面存在差異。因此，上市公司重大資產(chǎn)重組配套融資形成的限售股屬于一般非公開發(fā)行形成的限售股，根據(jù)投資者認(rèn)購詢價結(jié)果，應(yīng)以實際取得上市公司股份的價格，即本次非公開發(fā)行股份募集配套資金的發(fā)行價35.19元/股作為買入價。

稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為，上市公司重大資產(chǎn)重組配套融資形成的限售股雖不屬于上市公司重大資產(chǎn)重組形成的限售股，但屬于因上市公司實施重大資產(chǎn)重組形成的限售股。大山公司轉(zhuǎn)讓A公司限售股的買入價適用 《關(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》，即應(yīng)以上市公司重大資產(chǎn)重組停牌前一個交易日的收盤價27.7元/股作為買入價。值得注意的是，一般情況下因上市公司實施重大資產(chǎn)重組形成的限售股，特定對象取得本次交易的限售股份通常是實際價低于因重大資產(chǎn)重組股票停牌前一個交易日的收盤價或上市公司完成資產(chǎn)重組后股票恢復(fù)上市首日的開盤價。

2、上市公司重大資產(chǎn)重組配套融資形成的限售股持有期間取得的股息紅利收入。大山公司認(rèn)為，《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知》規(guī)定金融商品買入價根據(jù)財務(wù)會計制度，按股票初始購入價減去股票持有期間取得的股息紅利收入的余額確定，營業(yè)稅改征增值稅后金融商品轉(zhuǎn)讓同上述政策。因此，大山公司持有A上市公司限售股期間取得的股息紅利收入916，454.25元，應(yīng)計入銷售額計征增值稅。

稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為，營改增后不能簡單沿用《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知》規(guī)定，依據(jù)其規(guī)定持有上市公司限售股期間取得的股票紅利收入不屬于增值稅征稅范圍。因此，大山公司持有A上市公司限售股期間取得的股息紅利收入916，454.25元不征收增值稅。

（三）涉稅分析

前文已分析上市公司重大資產(chǎn)重組之限售股屬于金融商品，其配套融資而非公開發(fā)行的限售股也屬于金融商品，解決了單位將其持有的上市公司重大資產(chǎn)重組配套融資形成的限售股解禁流通后對外轉(zhuǎn)讓要征收營業(yè)稅/增值稅的問題。問題關(guān)鍵在于上市公司重大資產(chǎn)重組配套融資形成的限售股是否屬于因上市公司實施重大資產(chǎn)重組形成的限售股，即是否適用《關(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》或《國家稅務(wù)總局關(guān)于明確中外合作辦學(xué)等若干增值稅征管問題的公告》。

1、上市公司重大資產(chǎn)重組配套融資形成的限售股屬于因上市公司實施重大資產(chǎn)重組形成的限售股。上市公司重大資產(chǎn)重組配套融資形成的限售股性質(zhì)為何？只有明確了該問題才能確定單位將其持有的該類限售股在解禁流通后對外轉(zhuǎn)讓的買入價。筆者認(rèn)為，上市公司重大資產(chǎn)重組配套融資形成的限售股不屬于上市公司重大資產(chǎn)重組形成的限售股，屬于因上市公司實施重大資產(chǎn)重組形成的限售股。

《關(guān)于修改〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉的決定》規(guī)定上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營活動之外，發(fā)生導(dǎo)致上市公司主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為，支付方式可以股份支付或非股份支付，也可兩者組合。而非公開發(fā)行股份募集配套資金實質(zhì)是募集重大資產(chǎn)重組的配套資金，不屬于資產(chǎn)交易行為，募集資金僅可用于規(guī)定的特定配套用途?？梢姡鲜泄局卮筚Y產(chǎn)重組中發(fā)行股份購買資產(chǎn)與非公開發(fā)行股份募集配套資金兩者有明確區(qū)別，不屬于同一事項，前者以資產(chǎn)作為對價，后者以現(xiàn)金作為對價，且募集配套資金成功與否不影響重大資產(chǎn)重組的履行及實施。因此，上市公司重大資產(chǎn)重組配套融資形成的限售股不屬于上市公司重大資產(chǎn)重組形成的限售股，屬于因上市公司實施重大資產(chǎn)重組形成的限售股，是上市公司重大資產(chǎn)重組實施的組合交易。

為進(jìn)一步明確該問題，筆者向證監(jiān)會官網(wǎng)咨詢：“《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第44條規(guī)定‘可以同時募集部分配套資金’，結(jié)合《關(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》第五條第（三）項規(guī)定，請問募集部分配套資金而非公開發(fā)行的股份是屬于 《關(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》第五條第（三）項‘因上市公司實施重大資產(chǎn)重組形成的限售股’？還是屬于一般非公開發(fā)行股份（定向增發(fā)）形成的限售股？還是其他情形？”證監(jiān)會回復(fù)如下：“根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二條，上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)符合本辦法的規(guī)定。因此，我們認(rèn)為，上述股份應(yīng)屬于《關(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》中規(guī)定的‘因上市公司實施重大資產(chǎn)重組形成的限售股’”。

由此看出，非公開發(fā)行股份募集配套資金形成的限售股 （上市公司重大資產(chǎn)重組配套融資形成的限售股）屬于因上市公司實施重大資產(chǎn)重組形成的限售股，適用 《關(guān)于營改增試點若干征管問題的公告》。大山公司轉(zhuǎn)讓A公司重大資產(chǎn)重組配套融資形成的限售股及法定限售期內(nèi)上述股份孳生的送、轉(zhuǎn)股，應(yīng)以該上市公司因重大資產(chǎn)重組股票停牌前一交易日的收盤價即27.7元/股為買入價。

2、上市公司重大資產(chǎn)重組配套融資形成的限售股持有期間取得的股息紅利收入?！敦斦繃叶悇?wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知》規(guī)定的營業(yè)稅時代金融機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓金融商品問題，《國家稅務(wù)總局稽查局關(guān)于2017年股權(quán)轉(zhuǎn)讓檢查工作有關(guān)事項的通知》（稅總稽便函〔2017〕173號）明確非金融企業(yè)亦適用上述相關(guān)規(guī)定。營改增后單位轉(zhuǎn)讓金融商品增值稅相關(guān)問題，不能簡單套用《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知》關(guān)于持有期間股票紅利收入的規(guī)定?！敦斦?國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知》附件2《營業(yè)稅改征增值稅試點有關(guān)事項的規(guī)定》明確，金融商品轉(zhuǎn)讓按照賣出價扣除買入價后的余額為銷售額。因此，單位將其持有的上市公司限售股解禁流通后對外轉(zhuǎn)讓時，應(yīng)按照賣出價扣除買入價后的余額為銷售額繳納增值稅，持有期間取得的股票紅利收入不從購入價中減除，即持有期間取得的股票紅利收入不屬于增值稅征稅范圍。大山公司轉(zhuǎn)讓A公司重大資產(chǎn)重組配套融資形成的限售股，持有期間取得的股息紅利收入916，454.25元不計入銷售額計征增值稅。

五、對策建議

（一）明確完善政策，執(zhí)法有法可依

目前上位政策缺失，《國家稅務(wù)總局關(guān)于明確中外合作辦學(xué)等若干增值稅征管問題的公告》明確了上市公司三種形式限售股的買入價，《國家稅務(wù)總局關(guān)于明確中外合作辦學(xué)等若干增值稅征管問題的公告》只是細(xì)化上市公司因重大資產(chǎn)重組形成的限售股買入價的確定方法，即在重大資產(chǎn)重組前已經(jīng)暫停上市的情形。然而，上市公司可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)股、認(rèn)股權(quán)證行權(quán)后相關(guān)情形的買入價尚未具體明確。

因此，建議財稅主管部門加強(qiáng)研究上市公司限售股資本市場規(guī)律，及時掌握利用稅收政策進(jìn)行稅收籌劃、節(jié)稅避稅的動向，修訂、完善、整合、統(tǒng)一現(xiàn)行稅收政策，加速出臺資本市場稅收相關(guān)配套政策，便于基層執(zhí)行，重拳整治資本市場稅收亂象，實現(xiàn)對資本市場稅收的規(guī)范管理，從制度層面上為加強(qiáng)上市公司限售股資本交易稅收征管提供有力保障，形成民主、法治、公平、正義的財稅改革環(huán)境和稅收體系，做到執(zhí)法有法可依。

（二）資本信息聯(lián)動，社會共管共治

政府牽頭，成立由發(fā)改委、財政、稅務(wù)、市場監(jiān)管部門、證券營業(yè)機(jī)構(gòu)等部門組成的上市公司限售股交易信息管控工作領(lǐng)導(dǎo)小組，定期召開稅源控管協(xié)調(diào)聯(lián)席會議，對上市公司限售股產(chǎn)生、解禁、減持等稅收政策與征管舉措進(jìn)行交流溝通，協(xié)調(diào)解決相關(guān)事項，形成多部門聯(lián)合管控機(jī)制，進(jìn)一步明確各職能部門信息交換責(zé)任，建立上市公司限售股稅源監(jiān)控信息庫。以上市公司限售股登記信息為基礎(chǔ)，對證券交易所公告信息、市場監(jiān)管信息、公司財務(wù)信息和投資人稅收信息等進(jìn)行識別比對，同時稅務(wù)系統(tǒng)定期與企業(yè)座談交流，個性化服務(wù)，重點對限售股減持信息進(jìn)行稅源實時動態(tài)監(jiān)控，通過不定期專項檢查，達(dá)到以查促收、以查促管的目的。

鑒于中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司 （簡稱中證登或中國結(jié)算）負(fù)責(zé)為上海、深圳證券交易所及全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司全部上市或掛牌的證券提供登記、清算和交收服務(wù)，強(qiáng)化上市公司限售股風(fēng)險管理，最根本的措施是建立健全國家稅務(wù)總局與中國結(jié)算信息共享，真正實現(xiàn)資本聯(lián)動管控，社會共治共管。

（三）綜合施策服務(wù)，營造良好環(huán)境

積極圍繞優(yōu)惠政策產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向，大力引導(dǎo)支持上市公司加強(qiáng)科研投入，大幅提升核心競爭力，提高高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)化水平。建立重點上市后備企業(yè)資源庫，提高政府服務(wù)水平，為企業(yè)上市營造良好的發(fā)展環(huán)境。充分發(fā)揮稅收職能作用，落實好各項稅收優(yōu)惠政策，組建專家級、跨行業(yè)的復(fù)合型服務(wù)團(tuán)隊，對上市公司兼并重組過程中的涉稅難點、疑點問題加強(qiáng)業(yè)務(wù)輔導(dǎo)，做好稅法宣傳。制定“一企一策”服務(wù)套餐舉措，有針對性地提供涉稅資訊指引、優(yōu)惠政策指引、稅收企劃指引、風(fēng)險管理指引、稅收維權(quán)指引等個性化服務(wù)、跟蹤式服務(wù)，確保稅收政策落實到位、服務(wù)到位，減少征納雙方分歧，為企業(yè)發(fā)展?fàn)I造良好的稅收環(huán)境和營商環(huán)境?！?/p>