(上海海事大學　上海　200000)

在我國《侵權責任法》第8條中規(guī)定：“二人以上共同實施侵權行為，造成他人損害的，應當承擔連帶責任?！倍覈逗Ｉ谭ā返?69條中規(guī)定了互有過失的船舶碰撞造成第三人財產損害的，應當承擔按份賠償責任，這之間是否產生法理上的矛盾？筆者認為解答的關鍵在于如何確定我國《侵權責任法》第8條中“共同”的含義。如今在民法學界具有以下幾種學說。

一、意思聯絡說

①此學說起源于德國，《德國民法典》第830條第1款中的共同侵權行為中的“共同”是指“共同的故意”，其是指多個行為人存在意識聯絡，他們都明知且意欲追求損害后果的發(fā)生。迄今為止，德國民法學界的主流觀點仍將共謀作為共同侵權行為主觀構成要件。所以歸根結底，此學說將“共同”認定為“共同故意”，若無法舉證證明責任人對于損害結果具有主觀上的故意，則不能適用連帶責任原則。顯然此學說對于故意侵權案件發(fā)生率極少的船舶碰撞案件來說難以適用。

二、共同行為說

持此觀點的學者認為共同行為是共同侵權的本質特征，是共同加害人對外承擔連帶責任的基礎，也是認定共同加害人的重要條件。②王澤鑒先生也指出，共同侵權行為之成立，以加害人間有共同行為為已足，于此行為以外，有無共同之認識，在所不問。在客觀上造成同一損害，構成共同侵權行為，應負連帶賠償責任。此學說為受侵權者提供索賠的便利，能夠最大程度與最快捷的方式從任一侵權者手中獲得全部賠償，但是這將對海上航運事業(yè)帶來消極影響。現階段航運事業(yè)仍然處于上升期，航海技術以及航運規(guī)模仍在發(fā)展，此時巨額的賠償將使小船東傾家蕩產，造成航運市場被大公司壟斷的局面。

三、共同過錯說

此學說為中國民法學界的主流觀點。持此觀點的學者認為，侵權責任法第8條中的“共同”包括共同故意以及共同過失。即，在具有共同行為的條件下，兩方或者兩方以上主觀上具有故意或者過失的可責性心理狀態(tài)，從而共同造成了危害結果。筆者認為此觀點雖然相較于意思聯絡原則將“共同”分為共同故意與共同過失，但是學界始終無法對過失做出一個明確的定論，無法合理地將《侵權責任法》適用于共同過失案件中，進而為如何定義“互有過失”設置了難題。現如今針對共同過失理論僅具有一些零星的學者理論。③王利明教授認為，共同過失所指的“共同”包括以下兩種情況：一是各行為人對其行為所造成的共同損害后果應該預見或認識，而因為疏忽大意和不注意致使損害后果發(fā)生。二是指數人共同實施某種行為造成他人的損害，不能確定行為對損害結果的發(fā)生具有共同故意，但可根據案件的情況，認定行為人具有共同的過失?？偨Y起來此觀點中存在三種過失，即疏忽大意的過失、過于自信的過失以及推定的過失，三者均可在特定條件下成立共同過失?？偨Y來說，要構成共同過失，要具備各自本身的注意義務、相互之間知曉相互同時所做的過失行為、具有一定技術上的協作。

筆者認為共同過錯說對于船舶碰撞海事司法實踐可操作性不大。首先可以排除疏忽大意的過失，因為責任人此時對于最終的損害結果雖然有注意義務，但是主觀上沒有預見，所以無法滿足共同過失的主觀條件。其次針對過于自信的過失。筆者認為由于船舶以及船舶上的貨物價值昂貴，很難想象船舶另一方在自己得知或者從第三方口中得知他方做出違反海上避碰規(guī)則之后，仍然義無反顧的任由事故發(fā)生，除非處于緊急情況。最后，針對第三點，筆者認為一個案件并非只存在故意或者過失，特別在船舶碰撞案件涉及多個當事人，很可能存在部分故意、部分過失的情形，從而無法構成“共同”的構成要素，所以不能直接將共同故意直接推定為共同過失，即使“共同”侵權有利于受害方進行侵權索賠。因此針對《海商法》第169條中的“互有過失”，筆者認為應當歸結于個別過失，即雙方各自獨立地行使侵權行為，在主觀上沒有意思聯絡，進而也沒有產生共同對損害結果的預見。同時筆者認為，海商法的這一規(guī)定更加傾向于《侵權責任法》的第12條，其中規(guī)定二人以上分別實施侵權行為造成同一損害，能夠確定責任大小的，各自承擔相應的責任;難以確定責任大小的，平均承擔賠償責任。在學術界稱之其為原因競合行為，即在雙方或者多方在沒有意思聯絡的情況下，共同造成了損害結果，責任比例大小的確認也與比例責任原則相互一致。

綜上所述，《海商法》第169條第二款與《侵權責任法》第8條無矛盾之處，卻與《侵權責任法》第12條相一致。

四、結論

就我國《海商法》第169條第二款所規(guī)定的按份責任與《侵權責任法》第8條所規(guī)定的連帶賠償責任是否矛盾，筆者認為在現在以共同過錯說為主流的共同過失仍然無法適用船舶碰撞案件所發(fā)生的互有過失的的情形，因為此處互有過失應當歸結于獨立過失或者個別過失，此船舶碰撞可歸結于原因競合行為。

比例過失責任原則對于船舶碰撞賠償責任的體制發(fā)展起到了重要的作用。一方面，這一原則讓過錯責任歸責原則在責任分配方面顯得更為公正與公平。另外，通過對碰撞過失行為進行比例過失懲戒，有利于鼓勵船舶所有人、光船承租人等碰撞責任主體在船舶管理以及船員的選任、監(jiān)督方面盡最大的注意，履行船舶的適航義務，并督促船長、船員格盡職守、謹慎駕駛,從而最大限度地預防、避免人為過失所造成的船舶碰撞事故的發(fā)生,確保船舶航行安全。

【注釋】

①王澤鑒.民法學說與判例研究.中國政法大學出版社，1998:50.

②張騰.共同加害行為研究.蘇州大學碩士學位論文，2012:11.

③王利明.侵權行為法研究.法律出版社,1992:290.