李春紅

（成都市龍泉驛區(qū)人民法院，四川 成都 233030）

一、問題的提出

夫妻對婚后財產(chǎn)如無約定或約定無效，雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間獲得的工資、獎金、津貼及其他工資性收入等勞動所得應(yīng)為共同財產(chǎn)，夫妻作為經(jīng)濟共同體對共同財產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分權(quán)利。我國法定夫妻財產(chǎn)制實行所得共同制，即夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得原則上為夫妻共有，婚前財產(chǎn)不因婚姻關(guān)系締結(jié)而轉(zhuǎn)化為共同財產(chǎn)[1]。以婚姻關(guān)系存續(xù)期間共同財產(chǎn)繳納的養(yǎng)老保險金是共同財產(chǎn)的轉(zhuǎn)化形式，除夫妻雙方另有約定外，應(yīng)屬夫妻共同財產(chǎn)。

養(yǎng)老保險金被許多國家和地區(qū)立法納入夫妻共同財產(chǎn)范圍。我國《婚姻法》和相關(guān)司法解釋規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間實際取得或應(yīng)當取得的養(yǎng)老保險金屬于夫妻共同財產(chǎn)。盡管養(yǎng)老保險金水平逐年提高，養(yǎng)老保險制度不斷完善，但目前我國立法在夫妻離婚時分割養(yǎng)老保險金上存在一些不足。學術(shù)界對此研究尚少，而司法實踐中常面臨操作性問題，完善離婚時養(yǎng)老保險金分割制度，是學術(shù)上和實務(wù)上亟待解決的問題。

二、分割方式現(xiàn)存問題

（一）離婚時養(yǎng)老保險金分割立法現(xiàn)狀

《婚姻法》司法解釋（二）第十一條確認了在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，男女雙方實際取得或應(yīng)取得的養(yǎng)老保險金屬于《婚姻法》第十七條規(guī)定的“其他應(yīng)當歸共同所有的財產(chǎn)”?！痘橐龇ā匪痉ń忉專ㄈ┑谖鍡l肯定了夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應(yīng)認定為夫妻共同財產(chǎn)?！痘橐龇ā匪痉ń忉專ㄈ┑谑龡l規(guī)定：“離婚時夫妻一方尚未退休、不符合領(lǐng)取養(yǎng)老保險金條件，另一方請求按照夫妻共同財產(chǎn)分割養(yǎng)老保險金的，人民法院不予支持；婚后以夫妻共同財產(chǎn)繳付養(yǎng)老保險費，離婚時一方主張將養(yǎng)老金賬戶中婚姻關(guān)系存續(xù)期間個人實際繳付部分作為夫妻共同財產(chǎn)分割的，人民法院應(yīng)予支持。”

（二）離婚時可分割養(yǎng)老保險金種類不全

1.可分割養(yǎng)老保險金橫向種類。目前我國養(yǎng)老保險金主要包括基本養(yǎng)老保險金、企業(yè)年金或職業(yè)年金、個人儲蓄性養(yǎng)老保險金和商業(yè)養(yǎng)老保險金。

基本養(yǎng)老保險金包括社會統(tǒng)籌養(yǎng)老金和個人賬戶養(yǎng)老金。2014年《關(guān)于建立統(tǒng)一的城鄉(xiāng)居民基本養(yǎng)老保險制度的意見》頒布實行全國統(tǒng)一的城鄉(xiāng)基本養(yǎng)老保險制度?！渡鐣ｋU法》規(guī)定職工應(yīng)參加基本養(yǎng)老保險，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險費。2015年《關(guān)于機關(guān)事業(yè)單位工作人員養(yǎng)老保險制度改革的決定》規(guī)定，機關(guān)事業(yè)單位建立與企業(yè)相同的基本養(yǎng)老保險制度。基本養(yǎng)老保險金是公民養(yǎng)老保險金中的最基礎(chǔ)層次，以夫妻共同財產(chǎn)繳付保險費則可被分割。目前我國基本養(yǎng)老保險未在全國范圍實現(xiàn)統(tǒng)收統(tǒng)支和調(diào)劑調(diào)度，養(yǎng)老保險金跨省市經(jīng)辦管理制度依然面臨諸多問題（基本養(yǎng)老保險社會統(tǒng)籌部分尚未劃入可分割養(yǎng)老保險金范圍，學術(shù)界對此觀點不一，本文僅探討?zhàn)B老保險個人賬戶資金分割問題）。

目前我國規(guī)定用人單位繳納基本養(yǎng)老保險費的比例為本單位工資總額的20%（少數(shù)地區(qū)用人單位繳費比例稍有差別），計入基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌基金，職工按本人工資基數(shù)8%繳納基本養(yǎng)老保險費，計入個人賬戶?！?017年度人力資源和社會保障事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計公報》顯示，2017年全國共有8.04萬戶企業(yè)建立了企業(yè)年金，參加職工人數(shù)為2 331萬人。目前企業(yè)年金和職業(yè)年金總體覆蓋率較低，相比基本養(yǎng)老保險金，年金繳費數(shù)額更高，在公民養(yǎng)老保險金中占比很大，因此年金分割對離婚夫妻至關(guān)重要。隨著提高養(yǎng)老保險水平的政策推進，企業(yè)年金、職業(yè)年金中個人賬戶具有不同來源種類，相關(guān)夫妻財產(chǎn)分割立法難以全面涵蓋，處理離婚職工年金分割也需立足于當事人養(yǎng)老保險金具體情況。據(jù)《婚姻法》司法解釋，年金中單位為職工所繳部分無法分割，而這部分屬于職工勞動收入，屬于夫妻共同財產(chǎn)。

個人儲蓄性養(yǎng)老保險金和商業(yè)養(yǎng)老保險金屬于補充養(yǎng)老保險金。商業(yè)年金是國家出現(xiàn)老年問題的必然產(chǎn)物。我國人口結(jié)構(gòu)迅速老齡化，近40%高儲蓄率形成對商業(yè)養(yǎng)老保險巨大潛在和實際需求[2]。鼓勵個人儲蓄性養(yǎng)老保險和商業(yè)養(yǎng)老保險發(fā)展，有利于提高公民老年生活水平。商業(yè)養(yǎng)老保險類型眾多，商業(yè)養(yǎng)老保險金因其人身性，可能出現(xiàn)被保人為夫妻以外第三人等情形，無法簡單判斷其財產(chǎn)歸屬，但可分割養(yǎng)老保險金應(yīng)包括婚姻關(guān)系存續(xù)期間以共同財產(chǎn)繳納保險費的所有養(yǎng)老保險金種類。

2.可分割養(yǎng)老保險個人賬戶資金縱向?qū)哟?。離婚時可分割的養(yǎng)老保險金應(yīng)包括夫妻關(guān)系存續(xù)期間養(yǎng)老保險個人賬戶所有資金，而實際上養(yǎng)老保險個人賬戶中的資金在參保人繳納養(yǎng)老保險費后，便不止實際繳付部分。

婚姻關(guān)系存續(xù)期間養(yǎng)老保險個人賬戶中的養(yǎng)老保險費本金包括：（1）居民養(yǎng)老保險和職工養(yǎng)老保險中個人繳納的基本養(yǎng)老保險費本金。（2）國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于完善企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度的決定》規(guī)定，從2006年1月1日起個人賬戶規(guī)模統(tǒng)一由本人繳費工資的11%調(diào)整為8%，全部由個人繳費形成，單位繳費不再劃入個人賬戶。（3）城保體系中被征地農(nóng)民及參加城保的農(nóng)村養(yǎng)老保險參保人員按規(guī)定換算記入個人賬戶部分。（4）自由職業(yè)者、城鎮(zhèn)個體工商戶和靈活就業(yè)參保人員根據(jù)繳付檔次對應(yīng)的繳費基數(shù)，按比例記入個人賬戶金額。（5）實行并軌前的機關(guān)事業(yè)單位人員調(diào)入企業(yè)及轉(zhuǎn)業(yè)至企業(yè)的軍官干部，參加企業(yè)職工養(yǎng)老保險時記入個人賬戶的養(yǎng)老保險補貼。養(yǎng)老保險個人賬戶中除“婚姻關(guān)系存續(xù)期間個人實際繳付部分”，還包括其他按政策規(guī)定劃入的資金。即使《婚姻法》司法解釋（三）支持分割“夫妻以共同財產(chǎn)繳付”的養(yǎng)老保險費，也有部分未能納入，如用人單位根據(jù)相關(guān)法規(guī)為職工繳納的部分。用人單位繳費原因在于職工付出勞動，從此角度而言，用人單位繳納的保險費屬于職工工資，理應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn)范圍[3]。工資、工資性收入屬于共同財產(chǎn)，2016年1月1日前單位和個人繳付均計入個人賬戶部分，單位為職工所繳部分則應(yīng)可分割，《婚姻法》司法解釋（三）中“夫妻以共同財產(chǎn)繳付”部分是否包括之前單位為職工所繳部分含糊不清。

《國務(wù)院關(guān)于建立統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度的決定》規(guī)定了個人賬戶存儲額，每年參考銀行同期存款利率計算利息?！吨腥A人民共和國社會保險法》要求基本養(yǎng)老保險個人賬戶的記賬利率不低于銀行定期存款利率，免征利息稅。盡管相關(guān)保險立法規(guī)定個人當年所繳養(yǎng)老保險費生成的利息、歷年累計金額生成的利息計入養(yǎng)老保險個人賬戶，但卻未被《婚姻法》司法解釋規(guī)定于離婚時可分割養(yǎng)老保險金中。

《企業(yè)年金試行辦法》和《機關(guān)事業(yè)單位職業(yè)年金辦法》規(guī)定單位和個人所繳費用及基金投資運營收益，均要按凈收益率計入企業(yè)年金、機關(guān)事業(yè)單位職業(yè)年金個人賬戶。養(yǎng)老保險基金投資運營收益同樣被規(guī)定計入個人賬戶，在可分割養(yǎng)老保險金范圍中也被遺漏。法律漏洞存在必然會對基本權(quán)利保障造成消極影響，加劇基本權(quán)利虛置化狀態(tài)[4]。這不但影響司法實踐中夫妻雙方合法財產(chǎn)權(quán)益實現(xiàn)，也導致立法銜接問題。

3.可分割的夫妻共同財產(chǎn)不包括養(yǎng)老保險期待利益?！痘橐龇ā匪痉ń忉專ǘ┧浮澳信p方實際取得或者應(yīng)當取得的養(yǎng)老保險金”應(yīng)包括養(yǎng)老保險期待利益。離婚時夫妻一方或雙方已退休并已按月領(lǐng)取的養(yǎng)老保險金，或未退休但符合其他領(lǐng)取條件一次性結(jié)算的養(yǎng)老保險金，此時養(yǎng)老保險金具體數(shù)額已確定，可按共同財產(chǎn)分割。應(yīng)取得的養(yǎng)老保險金，因養(yǎng)老保險費累計不斷變化，會產(chǎn)生不同情形。第一，離婚時夫妻一方或雙方已退休，夫妻共同財產(chǎn)分割判決時，本可按月領(lǐng)取的養(yǎng)老保險金未到發(fā)放時間，或已一次性結(jié)算養(yǎng)老保險金但養(yǎng)老保險金管理部門尚未將其核算劃撥到個人賬戶中，此時應(yīng)取得的養(yǎng)老保險金較易核算。第二，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間繳納了養(yǎng)老保險費，但未達到退休年齡或不符合其他法定領(lǐng)取條件，一旦領(lǐng)取條件成熟即可取得，但難預(yù)測發(fā)放時間和數(shù)額，則為期待利益，此部分養(yǎng)老保險單較難核算。

養(yǎng)老保險金若要成為可分割的夫妻共同財產(chǎn)，必須屬于婚后積累且已退休或符合其他領(lǐng)取條件。養(yǎng)老保險期待利益轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實利益，僅需繳納保險費滿足最低要求年限并等待退休年齡到來或符合其他領(lǐng)取條件。此期待利益在離婚時尚未取得，但其轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實利益是可預(yù)期的。在經(jīng)過一定期間、符合一定條件后，該期待利益則可以轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實利益[5]。養(yǎng)老保險期待利益轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實利益，作為共同財產(chǎn)共同享有，是對夫妻勞動價值的肯定。在因兩性分工所致夫妻雙方收入懸殊家庭中，離婚時分割養(yǎng)老金期待利益意味著對主要從事家務(wù)勞動一方付出的肯定，可更加長遠地實現(xiàn)家庭財產(chǎn)在夫妻間的公平分配[6]。但《婚姻法》司法解釋（三）第十三條不支持分割“離婚時夫妻一方尚未退休、不符合領(lǐng)取養(yǎng)老保險金條件”的養(yǎng)老保險期待利益，將《婚姻法》司法解釋（二）中“應(yīng)當取得的養(yǎng)老保險金”這一期待利益從夫妻共同財產(chǎn)中排除，不符合夫妻財產(chǎn)共有立法精神。

（三）離婚時養(yǎng)老保險金分割程序、分割方式不明確

夫妻財產(chǎn)權(quán)屬確認后的財產(chǎn)分割核心，是解決如何實現(xiàn)分配正義價值判斷問題[7]。我國夫妻共同財產(chǎn)的分割方式主要有實物分割、變價分割和作價補償。養(yǎng)老保險金屬于貨幣形式，不能采用實物分割方式。個人賬戶資金也不能采用變賣、拍賣等變價分割方式，只能采用作價補償方式分割，即個人賬戶資金確定歸屬參保人本人，由參保人向另一方相應(yīng)補償[8]。我國《婚姻法》及相關(guān)司法解釋未明確規(guī)定離婚時養(yǎng)老保險期待利益的評估方法和分割方式。司法實踐中，對不符合領(lǐng)取條件的養(yǎng)老保險期待利益，我國法院主要分割方式為先核算婚姻關(guān)系存續(xù)期間個人實際繳付的養(yǎng)老保險費，再與其他共同財產(chǎn)一起分割。領(lǐng)取養(yǎng)老保險金需繳納養(yǎng)老保險費的最低年限為15年，而婚姻關(guān)系存續(xù)時間和離婚時距退休年齡時長可導致多種分割情況。第一，離婚時夫妻雙方均在婚姻關(guān)系存續(xù)期間繳納養(yǎng)老保險費累計滿15年，且均已退休或符合其他領(lǐng)取條件，已領(lǐng)取的養(yǎng)老保險金和可繼續(xù)領(lǐng)取的養(yǎng)老保險金當然計入夫妻共同財產(chǎn)。第二，離婚時夫妻雙方均在婚姻關(guān)系存續(xù)期間繳納養(yǎng)老保險費累計滿15年，一方已退休而另一方未退休或不符合其他領(lǐng)取條件，只能分割婚姻關(guān)系存續(xù)期間以共同財產(chǎn)繳納的養(yǎng)老保險費。第三，離婚時夫妻雙方均在婚姻關(guān)系存續(xù)期間繳納養(yǎng)老保險費累計已滿15年，但均未達到退休年齡或不符合其他領(lǐng)取條件時，婚姻關(guān)系存續(xù)期間個人繳付部分可作為夫妻共同財產(chǎn)分割，分割養(yǎng)老保險金的請求也不被支持。第四，離婚時無論是夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間繳納養(yǎng)老保險費已滿15年，但未達到退休年齡或不符合其他領(lǐng)取養(yǎng)老保險金條件，還是夫妻雙方繳納養(yǎng)老保險費均未滿15年，養(yǎng)老保險金分割請求均不予支持，只能分割養(yǎng)老保險金賬戶中婚姻關(guān)系存續(xù)期間個人實際繳付部分。

夫妻不同職業(yè)身份則可能導致養(yǎng)老保險金分配不公平。以一方為職工而另一方為家務(wù)勞動者為例。家務(wù)勞動者除自愿參保的商業(yè)性養(yǎng)老保險金外，在基本養(yǎng)老保險方面只能參加城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險或新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險，這兩種養(yǎng)老保險有其最低繳費標準，地方可根據(jù)經(jīng)濟發(fā)展水平調(diào)整養(yǎng)老保險金繳費標準和繳費補貼，但與職工養(yǎng)老保險相比，其繳費數(shù)額相對較少，養(yǎng)老保險金數(shù)額也較少。如參保職工夫妻一方收入很高，僅其企業(yè)年金未來可獲得的養(yǎng)老保險金數(shù)額即十分可觀。公共年金具有在世代間或世代內(nèi)收入再分配功效，企業(yè)年金則無統(tǒng)籌互濟成分，其待遇水平與個人收入和貢獻直接掛鉤[9]。若參保職工一方在退休前離婚，可被分割的實際繳付部分僅占職工養(yǎng)老保險金很少部分，利益權(quán)衡下，可能會促使職工配偶一方快速離婚以維護高額養(yǎng)老保險利益，而另一方家務(wù)勞動者可能為分割養(yǎng)老保險金以保障老年生活而拖延至退休后離婚。這種安排不僅忽視了家務(wù)勞動正常價值，且會影響婚姻自由[10]。家務(wù)勞動一方損失職業(yè)工作機會，在工作經(jīng)驗方面喪失優(yōu)勢，對勞動市場的適應(yīng)能力較低，再就業(yè)后作為職工積累養(yǎng)老保險金的年限將會減少，分割所得養(yǎng)老保險費投資收益未必優(yōu)于穩(wěn)定的養(yǎng)老保險金。家務(wù)勞動一方無法獲得養(yǎng)老金積蓄，但另一方在工作時積累的養(yǎng)老金及養(yǎng)老金期待利益也是雙方協(xié)作結(jié)果。如承認婚姻期間積累的養(yǎng)老金期待利益由夫妻共享，在離婚時由夫妻雙方分割，則將夫妻一方家務(wù)勞動納入婚姻家庭法價值評判中[5]。立法精神認為婚姻關(guān)系中雙方勞動具有同等重要價值，但現(xiàn)有分割方式卻對非職工配偶一方顯失公平。以靈活就業(yè)人員為例，靈活就業(yè)人員參加基本養(yǎng)老保險繳費參照基數(shù)為當?shù)厣夏甓嚷毠ぴ缕骄べY，繳費比例為當?shù)厣夏甓嚷毠ぴ缕骄べY的20%，其中8%記入個人賬戶?！吨腥A人民共和國社會保險法》第十二條規(guī)定：“無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加基本養(yǎng)老保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員參加基本養(yǎng)老保險的，應(yīng)當按照國家規(guī)定繳納基本養(yǎng)老保險費，分別記入基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌基金和個人賬戶?！比绶蚱抟环綖殪`活就業(yè)人員，則繳納的養(yǎng)老保險費僅8%記入個人賬戶，離婚時個人實際繳付部分無法全部作為夫妻共同財產(chǎn)分割。

目前我國對實際繳付的養(yǎng)老保險費折價分割加現(xiàn)金補償方式忽略了養(yǎng)老保險期待利益價值，對養(yǎng)老保險金分割義務(wù)人而言，離婚時財產(chǎn)支付可能帶來沉重經(jīng)濟負擔，對養(yǎng)老保險金分割請求人而言，當時按份額分割的養(yǎng)老保險費要遠低于未來社會經(jīng)濟條件下應(yīng)獲得的養(yǎng)老保險金。采取分割養(yǎng)老保險賬戶或基金方式分割養(yǎng)老保險金會更公平，借鑒這種分割方式，每位公民可能有幾個養(yǎng)老保險賬戶，而我國現(xiàn)行養(yǎng)老保險制度規(guī)定每位公民只能擁有一個賬戶。養(yǎng)老保險賬戶基于個人特定身份建立，具有人身專屬性，因離婚而使其配偶享有分割權(quán)利顯然不合適。關(guān)于分割方式，大多觀點傾向于立足我國國情保持現(xiàn)行養(yǎng)老保險制度穩(wěn)定性。而補償法和轉(zhuǎn)讓法相對簡單易行，也保護了婚姻弱勢方權(quán)益，更符合我國國情[11]。由于養(yǎng)老保險期待利益難預(yù)測性和不確定性，養(yǎng)老保險金分割除離婚夫妻雙方當事人與法院參與外，還需養(yǎng)老保險金管理機構(gòu)協(xié)作。在處理離婚養(yǎng)老保險金分割時，法院一般根據(jù)個案情況自行處理，缺乏典型性案例指導，因此需在我國現(xiàn)行社會保險制度基礎(chǔ)上規(guī)定清晰的分割程序。

三、國外夫妻離婚時養(yǎng)老保險金分割方式

當前世界上養(yǎng)老保險金分割方式包括將養(yǎng)老保險金核算轉(zhuǎn)化為可分割貨幣財產(chǎn)、處理養(yǎng)老保險金賬戶及其基金兩種方式，同一國家中，兩種分割方式也會相互補充使用。

有的分割方式側(cè)重將養(yǎng)老保險期待利益轉(zhuǎn)化為實際可分財產(chǎn)形式。如瑞士養(yǎng)老保險主要包括基本養(yǎng)老保險（包括養(yǎng)老、遺屬與傷殘保險）、職業(yè)養(yǎng)老保險、個人養(yǎng)老保險[12]。遺屬資金和傷殘保險資金屬于可分割共同財產(chǎn)，婚姻關(guān)系結(jié)束時，先估算養(yǎng)老保險期待利益，再和其他夫妻共同財產(chǎn)一起分割。因養(yǎng)老保險期待利益數(shù)額與繳納保險費年限有關(guān)，也會隨著社會經(jīng)濟發(fā)展而變化，因此難以保證估算準確性；對工作人員而言，核算難度較大。英國法院簽發(fā)的養(yǎng)老金扣押令也是將養(yǎng)老保險期待利益轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實貨幣，其方式是拖延至領(lǐng)取時間再分割。在程序上，英國法院簽發(fā)扣押令，要求相關(guān)部門在養(yǎng)老金可支付時按比例或固定份額發(fā)放給原夫妻雙方①參見1973年英國《婚姻訴訟法》（Matrimonial Causes Act 1973）第25B條第4款。。英國養(yǎng)老金包括國家養(yǎng)老金、私人養(yǎng)老金（職業(yè)養(yǎng)老金計劃、個人養(yǎng)老金計劃），缺點是等待時間過長，如當事人不再繼續(xù)繳納養(yǎng)老保險費或提前停止職業(yè)勞動，則無法分割養(yǎng)老保險金。澳大利亞的標記命令是對即將滿足領(lǐng)取條件的養(yǎng)老保險期待利益的補充規(guī)定，法院簽發(fā)標記命令給養(yǎng)老保險金管理機構(gòu)，禁止其支付，待到領(lǐng)取時間由養(yǎng)老保險金管理機構(gòu)通知法院，法院解除標記命令并簽發(fā)分割命令，再行分割②參見1975年澳大利亞《家庭法》（Family Law Act 1975）第八章B章“養(yǎng)老金利益”。。

有的養(yǎng)老保險金期待利益分割方式側(cè)重于對養(yǎng)老保險繳費權(quán)利與義務(wù)的平衡，以處理養(yǎng)老保險及其基金為切入點。英國除對養(yǎng)老保險期待利益延遲至領(lǐng)取時分割外，還可由法院判定按照一定比例將一方養(yǎng)老保險基金轉(zhuǎn)入對方養(yǎng)老保險基金中，由養(yǎng)老保險金管理機構(gòu)具體實施轉(zhuǎn)移，分割權(quán)利人的養(yǎng)老保險基金數(shù)額增加，而非獲取現(xiàn)金。如雙方當事人自愿協(xié)議用其他財產(chǎn)替代折抵養(yǎng)老保險金，法院通常尊重當事人意見。美國分割方法有三種：估值分割、判決確定后取得養(yǎng)老保險金比例、在養(yǎng)老保險金取得后作出分割遲延判決[13]。德國、日本也采取此種方式，如夫妻的養(yǎng)老保險體系不同，為分割權(quán)利人建立獨立賬戶，核算離婚時期待利益價值并將賬戶分成兩個，轉(zhuǎn)移分割養(yǎng)老保險基金，使夫妻可能同時擁有兩個以上賬戶。澳大利亞通常會先估值再確定分割比例，然后由養(yǎng)老保險金管理機構(gòu)根據(jù)法院分割命令分割，如養(yǎng)老保險金為期待利益，則為分割權(quán)利人建立新的賬戶，將分割義務(wù)人賬戶中養(yǎng)老保險基金相應(yīng)數(shù)額轉(zhuǎn)入分割權(quán)利人賬戶中，如養(yǎng)老保險金正在領(lǐng)取，則由養(yǎng)老保險金管理機構(gòu)分別向原夫妻雙方支付。

四、離婚時養(yǎng)老保險金分割建議

（一）明確離婚時可分割的養(yǎng)老保險金范圍

公民基本養(yǎng)老保險金為老年生活提供基本保障，補充養(yǎng)老保險金能提高養(yǎng)老水平?；橐鲫P(guān)系肯定夫妻為經(jīng)濟共同體，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以共同財產(chǎn)繳納養(yǎng)老保險費的所有種類養(yǎng)老保險利益應(yīng)屬于共同財產(chǎn)，在離婚時也應(yīng)分割，雙方另有約定的除外。離婚時可分割養(yǎng)老保險金基本種類包括：基本養(yǎng)老保險金、企業(yè)年金或機關(guān)事業(yè)單位職業(yè)年金、個人儲蓄性養(yǎng)老保險金和商業(yè)養(yǎng)老保險金。

為更有效發(fā)揮養(yǎng)老保險保障作用，養(yǎng)老保險金通過多種方式實現(xiàn)增值，特別是以利息、投資運營收益為主要增值方式的商業(yè)性養(yǎng)老保險金。離婚時可分割的養(yǎng)老保險個人賬戶資金縱向?qū)哟螒?yīng)包括：婚姻關(guān)系存續(xù)期間養(yǎng)老保險個人賬戶中實際繳付的養(yǎng)老保險費本金及其他按政策規(guī)定劃入養(yǎng)老保險個人賬戶的資金、個人當年和歷年繳付保險費生成的利息、養(yǎng)老保險金基金投資運營收益。即只要是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)以夫妻共同財產(chǎn)繳納保險費產(chǎn)生的所有養(yǎng)老保險利益，均應(yīng)納入可分割的夫妻共同財產(chǎn)，雙方另有約定的除外。

婚姻關(guān)系存續(xù)期間積累的養(yǎng)老保險期待利益，因其以夫妻共同財產(chǎn)繳付保險費，當然屬于夫妻共同財產(chǎn)。離婚時雖未滿足領(lǐng)取條件，但因其已繳納養(yǎng)老保險費，即完成參保人義務(wù)，養(yǎng)老保險金便成為可期待利益，只是較難估算具體數(shù)額，這并不影響?zhàn)B老保險期待利益為可分割夫妻共同財產(chǎn)的性質(zhì)。離婚時是否實際取得僅影響其財產(chǎn)處分方式，而與財產(chǎn)歸屬無關(guān)。我國未將養(yǎng)老保險期待利益納入離婚時可分割共同財產(chǎn)中，而是分割婚姻關(guān)系存續(xù)期間個人實際繳付部分，一定程度上是因難以確定具體數(shù)額，這也是司法實踐中離婚時分割養(yǎng)老保險金可操作性差的重要原因。

（二）明確離婚時養(yǎng)老保險金分割程序、分割方式

我國基本養(yǎng)老保險金的計算發(fā)放方式已較為固定，社會統(tǒng)籌部分實行現(xiàn)收現(xiàn)付，社會統(tǒng)籌支付的基本養(yǎng)老保險金與繳費年限、繳費工資相關(guān)，養(yǎng)老保險全國統(tǒng)籌正在探索中，個人賬戶部分則實行基金積累。每位公民只能擁有一個養(yǎng)老保險金賬戶，貿(mào)然借鑒將養(yǎng)老保險金賬戶一分為二的分割方式與我國現(xiàn)行制度沖突，不利于社會保險體系穩(wěn)定；在養(yǎng)老保險金取得后延遲判決，財產(chǎn)利益實現(xiàn)效率低，勢必給司法實踐帶來負擔；將養(yǎng)老保險賬戶中婚姻關(guān)系存續(xù)期間個人實際繳付部分作為可分割的共同財產(chǎn)和其他共同財產(chǎn)一起分割，雖簡單易行，但縮小了可分割的養(yǎng)老保險金范圍。根據(jù)我國國情，筆者提出以下分割建議。

1.夫妻自愿協(xié)議分割。參照《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》（1993年11月3日）第1條意見：“夫妻雙方對財產(chǎn)歸誰所有以書面形式約定的，或以口頭形式約定的，雙方無爭議的，離婚時應(yīng)按約定處理。但規(guī)避法律的約定無效?！彪x婚時夫妻雙方以自愿公平為原則，以協(xié)議方式處理養(yǎng)老保險金現(xiàn)實和期待利益，包括基本養(yǎng)老保險金和補充養(yǎng)老保險金，以及養(yǎng)老保險金收益。

2.完善分割程序與分割方式。首先，確定養(yǎng)老保險金價值估算方法與分割時需考慮因素。確定具體養(yǎng)老保險金價值估算方法，以衡量未來因市場經(jīng)濟因素帶來的價值變化；明確離婚時分割養(yǎng)老保險金需要考慮因素，如夫妻雙方是否有子女、子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬、養(yǎng)老保險金待領(lǐng)時限等。

其次，估值核算養(yǎng)老保險利益后分割。養(yǎng)老保險金管理機構(gòu)根據(jù)具體估算方法，核算估值婚姻關(guān)系存續(xù)期間積累的養(yǎng)老保險利益，由法院根據(jù)離婚案件具體情況確認養(yǎng)老保險金分割比例或數(shù)額，再依據(jù)分割義務(wù)人向權(quán)利人支付相應(yīng)價值財產(chǎn)。如夫妻雙方當事人同意，也可將養(yǎng)老保險金按法院確定的分割比例在養(yǎng)老保險金管理機構(gòu)備案，待實際領(lǐng)取養(yǎng)老保險金時，再由養(yǎng)老保險金管理機構(gòu)按法院判決比例發(fā)放給原夫妻雙方當事人。

此外，建立備案制度。無論是將養(yǎng)老保險金估值分割，還是離婚雙方當事人選擇延遲至實際領(lǐng)取時再按比例分割，養(yǎng)老保險金管理機構(gòu)均為原夫妻雙方的養(yǎng)老保險個人賬戶備案。

最后，實際可領(lǐng)取養(yǎng)老保險金時可申請一次調(diào)整。鑒于養(yǎng)老保險金管理機構(gòu)在夫妻離婚時所作核算估值可能發(fā)生變化，在實際可領(lǐng)取時，可由原婚姻關(guān)系當事人、其合法繼承人或合法授權(quán)委托人向法院提出一次調(diào)整申請，由養(yǎng)老保險金管理機構(gòu)根據(jù)實際領(lǐng)取時情況和備案信息向法院出具調(diào)整建議，由法院確認后簽發(fā)分割調(diào)整同意書，養(yǎng)老保險金管理機構(gòu)按照多退少補原則調(diào)整。如原養(yǎng)老保險金分割義務(wù)人已死亡，則在為原婚姻關(guān)系的養(yǎng)老保險金分割權(quán)利人多退少補后，將剩余所有養(yǎng)老保險金納入遺產(chǎn)繼承；如原養(yǎng)老保險金分割權(quán)利人已死亡，可由其養(yǎng)老保險金分割權(quán)利人的合法繼承人申請調(diào)整。出于實際工作量考慮，調(diào)整申請限定為一次。一次申請調(diào)整的權(quán)利無強制性，亦可放棄。

3.標記命令處理方式。對即將滿足領(lǐng)取條件的，由法院將養(yǎng)老保險金分割比例或金額通知管理機構(gòu)備案，禁止在符合領(lǐng)取條件時直接向原婚姻關(guān)系中的養(yǎng)老保險參保方發(fā)放養(yǎng)老保險金。待符合領(lǐng)取條件時，由養(yǎng)老保險金管理機構(gòu)核算數(shù)額，并根據(jù)備案法院判決分割比例或數(shù)額發(fā)放。對即將滿足領(lǐng)取條件的時間限制，可以3年為時間標準，基于目前關(guān)于民事訴訟時效規(guī)定向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為3年，這樣確定滿足領(lǐng)取養(yǎng)老保險金條件的時間限度有利于法律的統(tǒng)一協(xié)調(diào)。

4.商業(yè)養(yǎng)老保險分割方式。商業(yè)養(yǎng)老保險具有強烈人身依附性，投保人在購買時需指定具體被保險人，被保險人為夫妻以外第三人的，婚姻關(guān)系存續(xù)期間以夫妻共同財產(chǎn)繳費的商業(yè)養(yǎng)老保險金的財產(chǎn)歸屬，屬于被保險的第三人還是屬于夫妻共同財產(chǎn)，學理上有不同觀點。立法未特別規(guī)定商業(yè)養(yǎng)老保險金的分割，在司法實踐中，各地法院分割方式不盡相同。因此，以婚姻關(guān)系存續(xù)期間共同財產(chǎn)購買商業(yè)養(yǎng)老保險的，被保險人為夫妻以外的第三人或為夫妻一方，只要保險費是以夫妻共同財產(chǎn)繳納的，其保險利益應(yīng)認定為屬于夫妻共同財產(chǎn)。在分割上，與社會性質(zhì)養(yǎng)老保險金一樣，可自愿協(xié)議分割，或法院判定保險合同財產(chǎn)權(quán)益屬于投保的夫妻一方的財產(chǎn)權(quán)益，由投保人繼續(xù)履行繳費義務(wù)或變價現(xiàn)金。退保時會造成一定經(jīng)濟損失，退?，F(xiàn)金價值一般低于所繳付保險費，如投保人要在離婚后繼續(xù)履行繳費義務(wù)，則應(yīng)按判決比例向其配偶折價支付實際所繳的商業(yè)養(yǎng)老保險費；如投保夫妻一方要變價保單現(xiàn)金價值，需由保險公司核算退保的保單現(xiàn)金價值，再由投保的夫妻一方按判決比例向其配偶折價支付；夫妻雙方均購買商業(yè)養(yǎng)老保險的，可由夫妻雙方協(xié)議或判定其各自擁有所購買的商業(yè)養(yǎng)老保險財產(chǎn)權(quán)益，由購買商業(yè)養(yǎng)老保險保單價值更高的一方向另一方折價補償。