賈建軍

公司一旦發(fā)生違規(guī)違法問題，獨(dú)立董事往往首先成為社會輿論攻擊的焦點(diǎn)：2001年實(shí)施至今已17載，我國借鑒英美國家經(jīng)驗(yàn)建立的獨(dú)董制度一直存在“花瓶董事”的爭議，根源在于獨(dú)董的獨(dú)立性和勝任能力兩個(gè)方面的問題。如何認(rèn)識和解決這兩個(gè)問題？需要重新審視我國的獨(dú)董制度。

英美國家的上市公司與我國及東亞地區(qū)公司的最大不同是股權(quán)相對分散，為了避免內(nèi)部人控制，法規(guī)要求董事會中必須有一定數(shù)量的獨(dú)董（或者非執(zhí)行董事），而我國上市公司的股權(quán)相對集中，民營企業(yè)往往呈現(xiàn)家族控制，國有企業(yè)的國有股一股獨(dú)大。我國的公司治理問題除了股東和管理者之間的代理問題外，更多的是大股東和中小股東之間的代理問題。因此，我國相關(guān)法規(guī)對于獨(dú)董職能的表述中都特別提到了維護(hù)中小股東利益，但是現(xiàn)實(shí)中我國公司治理和獨(dú)董制度的設(shè)計(jì)使得獨(dú)董很難實(shí)現(xiàn)這一職能。

一是獨(dú)董的選聘缺乏公開透明的機(jī)制，基本上是大股東決定獨(dú)董的聘任。由于缺乏獨(dú)董的公開信息，公司主要通過券商、審計(jì)師等私下渠道尋找候選人，難以保證候選人與公司的特征和需求的匹配，往往導(dǎo)致公司認(rèn)為是為了滿足監(jiān)管法規(guī)要求而設(shè)置或者聘任獨(dú)董，影響?yīng)毝莫?dú)立性、作用發(fā)揮。另外一方面是，獨(dú)董雖然有交易所培訓(xùn)任職資格證書要求和后續(xù)教育的要求，但是缺乏獨(dú)董的自律組織和行業(yè)代表組織，導(dǎo)致獨(dú)董相對于聘任公司處于劣勢地位，不利于獨(dú)董之間信息的溝通和交流，尤其是同一公司前后任獨(dú)董之間的溝通和交流機(jī)制缺乏。受制于6年任期的限制，公司和獨(dú)董候選人之間信息不對稱，造成獨(dú)董市場機(jī)制的缺失、無法建立優(yōu)勝劣汰機(jī)制。

該如何完善獨(dú)董制度、更好發(fā)揮獨(dú)董作用？兩大方面可以發(fā)力。

一是，盡快建立獨(dú)立董事協(xié)會。雖然我國一些學(xué)者從2001年證監(jiān)會要求建立獨(dú)董制度之初，就呼吁建立獨(dú)董的行業(yè)自律組織，但到目前仍然只處于理論研究界的設(shè)想階段，沒有納入證券監(jiān)管部門的議程。我國目前有上市公司協(xié)會，證監(jiān)會是其業(yè)務(wù)管理部門，下設(shè)了獨(dú)董專門委員會（2014年），但是這個(gè)專門委員會不是獨(dú)董的自律組織，難以代表獨(dú)董的利益。建議由證監(jiān)會或者交易所牽頭發(fā)起獨(dú)董協(xié)會，目標(biāo)是建成獨(dú)董的信息公開平臺、業(yè)務(wù)交流平臺、后續(xù)教育的平臺和人才資源平臺。獨(dú)董自愿參加，上市公司聘任獨(dú)董優(yōu)先從協(xié)會會員中聘任，建立獨(dú)董和上市公司之間的雙向選擇機(jī)制，提升獨(dú)董的執(zhí)業(yè)能力，更好發(fā)揮獨(dú)董作用。

其二，大力完善董事會各專門委員會的工作規(guī)范。獨(dú)董對于公司的價(jià)值主要體現(xiàn)在建議者和監(jiān)督者的職能發(fā)揮。建議者職能體現(xiàn)在對公司的戰(zhàn)略制定、戰(zhàn)略實(shí)施等方面發(fā)揮專家參謀職能，促進(jìn)公司決策的科學(xué)化。監(jiān)督者職能體現(xiàn)在公司的重大決策符合法律法規(guī)的要求，保護(hù)投資者利益。合法合規(guī)經(jīng)營是底線，而公司的穩(wěn)健持續(xù)發(fā)展為利益相關(guān)方創(chuàng)造價(jià)值并公平合理分配價(jià)值是最終目標(biāo)。獨(dú)董發(fā)揮作用的重要渠道是董事會各專門委員會，但是由于各上市公司對專門委員會的重視程度不同，各專門委員會的工作機(jī)制和履行職責(zé)的能力存在較大差異。獨(dú)董協(xié)會成立后首先應(yīng)該完善董事會審計(jì)委員會的工作規(guī)范，明確審計(jì)委員會與外部審計(jì)師、公司財(cái)務(wù)部門、公司內(nèi)部審計(jì)部門之間的關(guān)系，明確年度審計(jì)關(guān)鍵審計(jì)事項(xiàng)溝通必須通過現(xiàn)場會議方式，在年度審計(jì)預(yù)審工作之后和正式現(xiàn)場審計(jì)之前召開，形成書面記錄，納入審計(jì)師的審計(jì)工作底稿。