摘 要 當前，對于公司破產(chǎn)與清算的問題，雖然我國法律已經(jīng)作出了一定的規(guī)定，但其中所涉及到的一些法律制度之中還存在著一些亟待解決的問題。例如，對于公司破產(chǎn)的界限規(guī)定的過于狹窄，對于公司破產(chǎn)中債權人的保護規(guī)定的不夠全面，在清算過程中對于清算組的成立時間、成員范圍、違法成本等都規(guī)定的不夠完善等。為了使我國公司破產(chǎn)和清算的相關法律制度更為完善，必須在對破產(chǎn)和清算的法律制度進行充分分析的基礎上，對其中存在的問題加以解決。

關鍵詞 公司破產(chǎn) 公司清算 法律問題

作者簡介：厲建萌，浙江麥田律師事務所。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.05.150

一、公司破產(chǎn)中的法律問題探析

（一）公司破產(chǎn)的界限較為狹窄的問題

之所以設立破產(chǎn)制度，主要是為了在公司經(jīng)營不善的時候，能夠使公司債權人的利益得到最大程度的保護，同時也使作為債務人的公司的利益能得到相應的保護。我國的《企業(yè)破產(chǎn)法》中對破產(chǎn)作出了規(guī)定，并將破產(chǎn)界定為一種在符合破產(chǎn)條件的情況下，依申請宣告企業(yè)破產(chǎn)的法定程序。而對于破產(chǎn)的界限問題，《企業(yè)破產(chǎn)法》和《公司法》的規(guī)定有所不同，其中前法規(guī)定破產(chǎn)的事由只能為“企業(yè)因經(jīng)營管理不善而使其不能清償?shù)狡趥鶆铡保蠓ㄒ?guī)定的破產(chǎn)事由則為“不能清償?shù)狡趥鶆铡?，由此可見后法比前法關于公司破產(chǎn)界限的范圍規(guī)定的更為廣闊。而這種規(guī)定上的不同，使公司破產(chǎn)的界限受到了較大的限制，使我國破產(chǎn)法的實際適用效果大打折扣。

（二）公司破產(chǎn)法律制度具體適用不明晰的問題

關于公司破產(chǎn)法律制度的具體適用方面的問題，在我國有不同性質企業(yè)的破產(chǎn)適用于不同的法律的區(qū)別。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》和《民事訴訟法》中均對破產(chǎn)問題作出了規(guī)定，而依據(jù)其各自的具體規(guī)定可以發(fā)現(xiàn)，前法僅能適用于全民所有制企業(yè)，后法則只能適用于非全民所有制企業(yè)。由此可知我國并沒有關于破產(chǎn)制度的整體法律規(guī)定，且不同的法律中對于破產(chǎn)制度的規(guī)定之間存在零亂、重復等方面的問題，為司法實踐中對破產(chǎn)法律制度的具體適用帶來了很大的阻礙。

此外，對于國有獨資公司的破產(chǎn)應適用何種法律制度的問題，我國法律中并未作出明確的規(guī)定。我國《公司法》第64條中對國有獨資公司的性質進行了界定，指出其為有限責任公司。但很顯然其與一般的有限責任公司是存在較大差別的，且其究竟是應適用《企業(yè)破產(chǎn)法》還是適用《民事訴訟法》來處理企業(yè)破產(chǎn)的問題，也不夠明晰。

（三）現(xiàn)有破產(chǎn)法中忽視債權人權利的問題

1.對于債權人權利的救濟程序規(guī)定的過于片面的問題

根據(jù)我國《民事訴訟法》和《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行破產(chǎn)法若干問題的意見》中的相關規(guī)定，除了對被駁回破產(chǎn)申請的裁定債權人有權申請復議外，對于其他法院審理的破產(chǎn)案件，通常是適用特別程序，實行一審終審，這樣債權人對于審判結果就不能再進行上訴，從而使當債權人的合法權利因審判受到損害時缺乏有效的救濟途徑。

2.對于破產(chǎn)企業(yè)信息披露制度規(guī)定的不夠完整的問題

當前，我國法律對于破產(chǎn)企業(yè)的信息披露問題并沒有作出全面的規(guī)定，使得破產(chǎn)過程的透明化難以實現(xiàn)，這就為某些不法分子所利用來為自己謀求不正當利益。同時，破產(chǎn)企業(yè)信息披露不完善，使得無法保證全部的債權人均對破產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)情況有充分的了解，從而及時維護自己的合法債權。

3.對于債權人參與破產(chǎn)會議的權利規(guī)定的過于狹窄的問題

當前，企業(yè)破產(chǎn)程序的主導者主要是企業(yè)本身以及政府相關部門，而債權人卻難以有效參與進來，其對于破產(chǎn)事務的知情權、參與權、發(fā)言權以及監(jiān)督權等權利均難以得到有效保證。這就造成了債權人對于破產(chǎn)企業(yè)所實施的侵犯其合法債權的行為難以及時發(fā)現(xiàn)，最終遭受不必要的損害的情況頻頻發(fā)生。

4.對于清算組對法院而非債權人負責的規(guī)定不利于保護債權人權利的問題

根據(jù)相關法律規(guī)定，清算組是由人民法院成立，并對人民法院負責和匯報工作的，可以說債權人除了最后享有的對清算組制定的破產(chǎn)財產(chǎn)處理方案予以通過的權利之外，其他情況下基本沒有機會參與到清算過程中來，這是不利于有效保護債權人的合法權利的。

二、公司清算中的法律問題探析

（一）我國公司清算責任的司法現(xiàn)狀中存在的問題

1.不依法清算的違法成本過低的問題

在我國《公司法》中僅對成立清算組對破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)進行清算的問題作出了規(guī)定，而對于違反相應規(guī)定不依法清算應承擔何種法律責任的問題卻未作出任何規(guī)定，這種違法成本極低的法律規(guī)定就造成了司法實踐中不依法清算的現(xiàn)象大量存在的問題。

2.清算過程中相關權利人難以有效參與且中小股東易被排除在外的問題

依據(jù)法律規(guī)定，債權人能夠向法院申請指定人員進行清算的情況只能是清算組逾期未成立時，并且是只能向法院申請而不能是自己直接啟動清算程序，這樣債權人仍是被排除在清算程序之外的。此外，破產(chǎn)企業(yè)的職工，在清算過程中也不能參與到清算程序中去。

3.對清算組的監(jiān)督制度不健全且對相關違法行為處罰過低的問題

現(xiàn)行《公司法》中只是對清算組在清算過程中應履行的義務以及相應的禁止性行為進行了規(guī)定，但對于應如何對清算組的清算行為進行監(jiān)督的問題卻并無涉及。且對于沒有“清算組”進行清算時，如果出現(xiàn)了違法清算行為，應如何確定有違法行為的“清算組”，并予以處罰，也是極為困難的。

（二）我國公司清算中在清算組方面存在的問題

1.清算組成立時間規(guī)定不合理的問題

《公司法》中對清算組成立的時間規(guī)定的是“自宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起十五日內(nèi)”，將這一規(guī)定與公司破產(chǎn)的實際情況相對照，可發(fā)現(xiàn)其是不夠合理的。因為當企業(yè)宣告破產(chǎn)之后，其財產(chǎn)基本處于無人管理的狀態(tài)，這時候十五日的過渡期就給企業(yè)的相關責任人轉移公司財產(chǎn)，損害債權人利益有了很大的可乘之機。因此，十五日的規(guī)定不夠合理。

2.清算組成員范圍過于狹窄的問題

依據(jù)《公司法》第191條的規(guī)定，可知有限責任公司破產(chǎn)清算時，清算組的成員只能是公司股東。這樣不僅將專于清算的法律類和會計類人才排除在外，使清算的效率和質量難以保證；也將債權人排除在外，使債權人的合法權益難以保證。

（三）我國公司清算制度中所存在的法律缺陷

1.對清算期間缺乏相關規(guī)定的問題

所謂清算期間指的就是清算工作何時開始、何時結束的時間，然而我國的《企業(yè)破產(chǎn)法》、《公司法》、《民事訴訟法》等與企業(yè)破產(chǎn)清算相關的法律中，均未對清算的期間作出任何規(guī)定。這就使得清算人基于謀求自己的不正當利益的考慮，來無故拖延清算時間而最終使債權人的合法權益受到損害成為可能。

2.對國有獨資公司的清算規(guī)定的過于模糊的問題

在《公司法》第191條，對于有限責任公司和股份有限公司應如何成立清算組的問題規(guī)定的較為具體，而對于國有獨資公司卻未作出任何規(guī)定。這使得到底國有獨資公司的破產(chǎn)清算能否適用相關法律的規(guī)定成為疑問，最終導致在國有獨資公司破產(chǎn)清算的實際操作中出現(xiàn)了法律依據(jù)不明確的問題。

3.對清算的具體程序規(guī)定的不夠嚴密的問題

在《公司法》中，對于破產(chǎn)清算的程序性問題是有一定的規(guī)定的，只是這些規(guī)定過于籠統(tǒng)，不夠嚴密，在實際操作中易出現(xiàn)問題。例如對于該法第196條中的“應立即申請宣告破產(chǎn)”中的“立即”規(guī)定不明，在實際上難以有效把握的問題等。

三、解決公司破產(chǎn)與清算中存在的法律問題的對策

（一）完善公司清算責任制度

1.完善對管理者的監(jiān)督制度

在公司清算的過程中，應使債權人、作為利害相關人的職工等主體能有效參與到清算過程中來，從而使其相關權益能得到保障。此外，債權方、職工方、法院方等在公司破產(chǎn)清算中涉及到的多方主體應共同對管理者進行多方監(jiān)督，使其清算行為能依法有效開展。

2.完善清算組的法律責任

主要就是要對清算組建立起相應的資格審查制度，使其清算責任能得到具體落實，并最終使清算組在清算過程中所實施的違法清算行為能有明確的法律進行規(guī)制。具體來說，主要就是要從面到點，要從個人入手，最終實現(xiàn)對清算組行為的整體監(jiān)督和規(guī)范。

3.完善對債權人和利害關系人的保護制度

債權人是清算過程中最為直接的利害關系人，且之所以設立破產(chǎn)制度和清算制度極為重要的一個原因就是保障債權人對公司享有的合法債權，因此在清算過程中完善對債權人的保護是極為必要的。具體來說就是要使債權人能有效參與到清算過程中來，也就是對于其知情權、參與權、發(fā)言權、監(jiān)督權要予以保護。

保護利害關系人與保護債權人一樣，都是極為必要的。如上所述，也必須要對利害關系人采取與債權人相同的保護措施，使其能有效參與到清算過程中來，切能對清算行為進行監(jiān)督。此外，還需要注意的一點是，這里所說的利害關系人主要指的就是公司的職工以及公司的中小股東。

4.完善清算中的相關程序規(guī)定

當前是法治建設大力發(fā)展的社會，使程序法治得以實現(xiàn)是其中重要的內(nèi)容。并且只有就清算問題規(guī)定出嚴格的適用和實施程序，才能對清算過程中的清算行為進行有效規(guī)范，也才能增強清算行為的實際可操作性。

此外，在對程序進行詳細規(guī)定的過程中，還要對清算過程中違法清算行為的責任承擔問題作出具體規(guī)定，加大違法成本，使對違法行為的處罰能實現(xiàn)有法可依。

5.完善對公司清算期間的規(guī)定

對此，主要需要做到以下三點：一是使清算期間的起算時間得以明確，對此應是從清算組成立之日起算，而對清算組的成立時間應由原來的“十五日”的規(guī)定變?yōu)椤白孕嫫飘a(chǎn)之日起成立”。二是使清算期間的截止時間得以明確，對此除了要規(guī)定正常的截止時間之外，還要對特殊情況規(guī)定具體的可延長事由和可延長期限。三是對超過期間未完成清算的行為規(guī)定相應的處罰措施，加大法律規(guī)定的強制力。

（二）完善公司破產(chǎn)救助措施

1.建立健全即時校正制度

該種制度主要為美國所采用，主要就是相關政府部門應在企業(yè)出現(xiàn)問題的早期就對其問題采取措施進行校正，從而在最大程度上避免出現(xiàn)破產(chǎn)的風險，實現(xiàn)對企業(yè)的有效監(jiān)管。即時校正制度在公司破產(chǎn)制度中的采用和健全，能夠保證公司在遭遇破產(chǎn)危機時有一個過渡期和緩沖期，使尚能進行自我修復的公司有了一個自我修復的機會。

2.對破產(chǎn)標準進行具體化規(guī)定

我國相關法律中，對于企業(yè)破產(chǎn)的標準應進行統(tǒng)一，并予以具體化規(guī)定。筆者認為，《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定的破產(chǎn)標準相較于《公司法》中規(guī)定的破產(chǎn)標準而言，過于狹窄，不利于破產(chǎn)制度目的的實現(xiàn)，且鑒于國外對于破產(chǎn)標準多采用的是“不能清償?shù)狡趥鶆铡保覀儜攲Α镀髽I(yè)破產(chǎn)法》中的相關規(guī)定予以修正，使其規(guī)定與《公司法》保持一致。

總之，在當前市場經(jīng)濟快速發(fā)展的大經(jīng)濟形勢之下，公司作為市場經(jīng)濟的重要參與主體，關于其的破產(chǎn)制度和清算制度，不僅是一個保證能夠參與市場經(jīng)濟活動的公司的質量的重要準入和退出制度，也是極為重要的保護債權人合法權益的制度，應采取措施對其不斷進行完善。

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