張路明

摘 要 加強兩岸金融交流與合作，解決長期困擾兩岸經(jīng)貿(mào)關(guān)系的突出問題迫在眉睫。隨著兩岸通航、通郵的實現(xiàn)，通商問題巫待解決。早在中國加入WTO，就應(yīng)其要求，逐步開放市場，不斷推進與臺灣地區(qū)銀行業(yè)、證券期貨業(yè)、保險業(yè)等金融業(yè)務(wù)的交流與合作，但因政治、歷史的原因，合作非常有限。近來，隨著兩岸金融交流與合作的逐步升溫，帶來一系列金融法制建設(shè)的問題需要我們積極應(yīng)對。本文以此為背景，對兩岸金融法律政策現(xiàn)狀進行了分析，指出了存在的問題，提出了解決對策，為下步兩岸金融交流合作更好開展提供了參考意見，具有一定的研究價值和實踐意義。

關(guān)鍵詞 兩岸金融；金融業(yè)務(wù)；交流合作

一、兩岸金融合作的主要法律法規(guī)

1.大陸涉臺主要金融法律法規(guī)

雖然近年來大陸與臺灣積極開展金融合作，但在現(xiàn)有的法律制度下，臺灣金融機構(gòu)無法在大陸充分開展經(jīng)營活動，仍這對于加強兩岸金融合作的合作和交流是一個相當大的障礙，因此兩岸需加快金融合作配套法律法規(guī)的制定，加快完善金融合作的法制建設(shè)。目前，大陸涉及兩岸金融合作的法律法規(guī)主要有以下幾個[1]：

（1）《中華人民共和國臺灣同胞投資保護法》及其《實施細則》（以下簡稱《臺胞投資保護法》及《實施細則》）、《臺胞投資保護法》及其《實施細則》的頒布和實施，促進了海峽兩岸經(jīng)貿(mào)關(guān)系的發(fā)展。為貫徹落實《臺灣同胞投資保護法》，全國人大常委會等相關(guān)部門等曾多次組織檢查組，到全國各地檢查、了解《臺灣同胞投資保護法》的宣傳落實情況。“但是由于政治上的原因，多年來基本上以臺資涌向大陸為主，陸資極少入臺，使得該部法律長期處于“單邊性、間接性”的狀態(tài)。

（2）《中華人民共和國外資銀行管理條例》。主要內(nèi)容如下：人民幣業(yè)務(wù)對外全面開放；堅持審慎性和內(nèi)外統(tǒng)一的監(jiān)管原則；允許外資金融機構(gòu)自由選擇在華設(shè)立獨立法人機構(gòu)，或只設(shè)立分行或者代表處。

（3）《中華人民共和國外匯管理條例》。主要內(nèi)容有：第一、對外匯資金的流動實施均衡管理。第二，完善金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)的管理以及人民幣的匯率形成機制。第三，加強對跨地域資金流動的監(jiān)控，建立應(yīng)急保障機制。第四，健全外匯監(jiān)管措施和手段。同時規(guī)定了外匯主管機關(guān)進行監(jiān)督檢查的程序。

2.臺灣涉陸金融主要法律法規(guī)

近年來，隨著大陸經(jīng)濟的持續(xù)繁榮和在全球范圍內(nèi)的巨大影響力，臺灣當局顯示出比前任政府更為開放的態(tài)度，兩岸金融往來口趨頻繁。臺灣金融主管機關(guān)采取了一系列措施，包括修訂金融法規(guī)，健全銀行管理等，為兩岸金融交流與合作鋪下基礎(chǔ)，主要涉及以下幾個法律法規(guī)[2]。

（1）《臺灣與大陸地區(qū)金融業(yè)務(wù)往來及投資許可管理辦法》

該法為大陸銀行赴臺和臺灣銀行在大陸從事經(jīng)營活動提供了明確的法律基礎(chǔ)。其第6條規(guī)定臺灣銀行或第三地區(qū)子銀行赴大陸地區(qū)設(shè)立分行、子銀行或參股投資，及臺灣金融控股公司赴大陸地區(qū)參股投資，應(yīng)依下列規(guī)定辦理：臺灣銀行或其第三地區(qū)子銀行僅得擇一進入大陸地區(qū)，就設(shè)立分行、子銀行或參股投資得擇二辦理。臺灣金融控股公司轄下之子銀行未赴大陸地區(qū)，或己依前款擇一進入大陸地區(qū)而僅就分行或子銀行擇一設(shè)立且未參股投資者，該金融控股公司得申請參股投資。參股投資以一家大陸地區(qū)金融機構(gòu)為限。另依據(jù)ECFA協(xié)議附件四里的早收清單，臺灣的銀行在大陸設(shè)立的營業(yè)性機構(gòu)可建立小企業(yè)金融合作專營機構(gòu)，具體要求參照大陸相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，為臺灣的銀行申請在大陸中西部、東北部地區(qū)開設(shè)分行（非獨資銀行下屬分行）設(shè)立綠色通道。大陸主管部門審查臺灣的銀行在大陸分行的有關(guān)盈利資格時，采取多家分行整體考核的方式。

（2）《臺灣與大陸地區(qū)保險業(yè)務(wù)往來及投資許可管理辦法》

第15， 16條規(guī)定，臺灣保險業(yè)得在大陸地區(qū)，保險代理人、經(jīng)紀人及公證人得在大陸地區(qū)設(shè)立辦事處、分公司、子公司及參股投資大陸地區(qū)保險業(yè)?！返?條規(guī)定，大陸保險業(yè)（包括海外陸資保險業(yè)）得在島內(nèi)設(shè)立辦事處及參股投資島內(nèi)保險業(yè)。設(shè)立辦事處及參股投資的家數(shù)，以一家為限。

（3）《臺灣與大陸地區(qū)證券期貨業(yè)務(wù)往來及投資許可管理辦法》

第5條規(guī)定，證券商、證券投資信托事業(yè)、期貨商得在大陸地區(qū)設(shè)立辦事處及參股投資。證券期貨業(yè)赴大陸地區(qū)參股投資，其投資總額，不得逾公司凈值的40%。外資參股證券公司中的外資股東，其擁有的股份最多不超過三成；同時外資參股證券公司，除經(jīng)大陸證監(jiān)會特別批準外，原則上不可承攬人民幣普通股票經(jīng)紀業(yè)務(wù)。

早收清單中，就對符合條件的臺資金融機構(gòu)在大陸申請合格境外機構(gòu)投資者資格（“QFII”）給予適當便利，盡快將臺灣證券交易所、期貨交易所列入大陸允許合格境內(nèi)機構(gòu)投資者，投資金融衍生產(chǎn)品的交易所名單，以及簡化臺灣證券從業(yè)人員在大陸申請從業(yè)人員資格和取得執(zhí)業(yè)資格的相關(guān)程序。第4條規(guī)定，大陸證券期貨業(yè)（包括海外陸資證券期貨業(yè)）得在島內(nèi)設(shè)立辦事處及參股投資島內(nèi)證券期貨業(yè)。設(shè)立辦事處及參股投資的家數(shù)，以一家為限。大陸證券期貨業(yè)參股投資臺灣證券期貨業(yè)，個別累計投資單一持股上限不得超過5%：全部累計投資持有單一持股，不得超過10%。上述5%及10%上限，如參股對象為國內(nèi)非上市（柜）證券期貨業(yè)者，則提高為10%及15%。對臺灣金融業(yè)而言，能夠納入ECFA的早收清單，意味著兩岸金融交流合作與交流的開展，除了銀行、保險及證券業(yè)務(wù)外，兩岸的金融機構(gòu)開展了更廣泛的業(yè)務(wù)交流，如富邦金控創(chuàng)投公司將與中信資產(chǎn)管理公司計劃合資，成立中信富通融資租賃有限公司，以及國務(wù)院批準廈門建立兩岸區(qū)域性金融合作中心，先行試驗一些金融領(lǐng)域重大改革措施等等，隨著ECFA簽訂后，政策的持續(xù)開放，兩岸金融業(yè)的合作與聯(lián)系必將更加緊密。

二、兩岸金融合作法制現(xiàn)狀

雖然近年來大陸和臺灣都對金融法律法規(guī)進行了相應(yīng)的修改和擴充，推動兩岸的金融合作交流朝著“雙向、直接”的新方向發(fā)展，但是目前兩岸金融業(yè)交流還存在有諸多阻礙。大陸沒有關(guān)于兩岸金融合作的專項立法，臺灣金融機構(gòu)在大陸設(shè)點和開展經(jīng)營活動，需參照大陸普通外資金融機構(gòu)的相關(guān)規(guī)定以及一些涉外法規(guī)。大陸金融體制的相對落后和配套法規(guī)的不完善，是造成兩岸金融合作不能順暢發(fā)展的重要因素。而臺灣對于大陸金融機構(gòu)投資島內(nèi)亦設(shè)置了較多的政策和法律限制。盡管ECFA的實施為兩岸金融法制的建設(shè)和發(fā)展提供了前所未有的良機，但就現(xiàn)階段而言，大陸目前的涉臺金融立法層次較低，不利于兩岸金融交流的發(fā)展。而臺灣方面則多年以來一直奉行單項的，間接的金融政策法律，給兩岸金融法制建設(shè)造成很大的阻力，近幾年才逐漸放寬兩岸金融的限制，加強相關(guān)法律的可行性。ECFA簽訂后，兩岸金融往來與交流勢必高速發(fā)展，臺灣當局應(yīng)順應(yīng)潮流，加大島內(nèi)資本對大陸的開放程度，進一步深化兩岸金融合作的合作，進一步修改島內(nèi)現(xiàn)有的金融法律法規(guī)，通過立法的形式促進兩岸金融合作的發(fā)展。

三、兩岸金融法制建設(shè)存在的問題

1.法律制度上的局限性

（1）缺乏統(tǒng)一的金融法律規(guī)范

如筆者前述所言，兩岸各自依據(jù)當?shù)氐姆煞ㄒ?guī)，并且大陸相關(guān)規(guī)定都零散分布在外資金融法律法規(guī)中，或一些政府部門出臺的意見和辦法中，缺乏針對兩岸金融交流與合作的法律法規(guī)。

（2）現(xiàn)存的金融法律法規(guī)略顯滯后

目前，兩岸金融法律法規(guī)中有相當條款與實際不相吻合，甚至部分嚴重脫節(jié)，《海峽兩岸經(jīng)濟合作框架協(xié)議》簽署后，對兩岸金融交流與合作等方面進行了修訂與完善，而之前的金融法律法規(guī)可能還保留原先的規(guī)定。

2.機構(gòu)交流與合作的限制性

（1）互設(shè)金融機構(gòu)的局限性

投融資、結(jié)算、結(jié)售匯等經(jīng)貿(mào)往來都是建立在兩岸金融機構(gòu)互設(shè)的基礎(chǔ)上，但兩岸金融機構(gòu)的互設(shè)實質(zhì)性進展相當緩慢。首先，兩岸對金融機構(gòu)的市場準入標準沒有統(tǒng)一、明確的規(guī)定，涉及到經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù)時，受地域、客戶、品種的限制；其次，對機構(gòu)的設(shè)置有不同的門檻，如經(jīng)營年限、資質(zhì)、資本金限額等，這對于中小型金融機構(gòu)來說，是無法逾越的鴻溝；最后，即便互設(shè)機構(gòu)，對于投資、運營等資金的比例限制也會造成其無法與當?shù)亟鹑跈C構(gòu)在同等條件下公平競爭[3]。

（2）經(jīng)貿(mào)往來的障礙性

第一，目前臺灣的人民幣現(xiàn)鈔清算、現(xiàn)鈔兌換仍然是由“中間人”提供服務(wù)，尚未建立貨幣清算機制，既增加運營成本、影響效率，也無法保證人民幣貨源在臺灣充足供應(yīng)，直接影響兩岸正常經(jīng)貿(mào)往來。

第二，臺企在大陸的投資規(guī)模、占比逐年攀升，但陸資企業(yè)赴臺投資并未完全開放。雖然臺灣正在逐步出臺對陸資企業(yè)的定義、投資領(lǐng)域、投資形式等方面的規(guī)定，但對陸企投資開放的項目，暫不開放的項目，禁止開放的項目，投資的限額、比例等仍缺乏具體、細化的規(guī)定。

第三，將來互設(shè)機構(gòu)后，跨地區(qū)的融資也會成為主要問題。一是擔保，跨地區(qū)投資辦企業(yè)，現(xiàn)金流一般較為充裕，但實體財產(chǎn)有限，缺乏抵質(zhì)押資產(chǎn)，也難尋合適的擔保人；二是資信，目前兩岸征信系統(tǒng)尚未連線，獲得對方的征信渠道有限，無法掌握對方經(jīng)營情況和資產(chǎn)狀況，較難做出綜合評估。

3.金融監(jiān)管機構(gòu)缺乏統(tǒng)一性

如上所述，臺灣和大陸的金融監(jiān)管機構(gòu)存在很大差別：臺灣是由金融監(jiān)督管理部門下設(shè)的銀行局、證期局、保險局等對三大金融行業(yè)進行監(jiān)管，農(nóng)漁會信用部單列出來，由農(nóng)業(yè)金融局主管；而大陸是由人民銀行、銀監(jiān)會分別對銀行業(yè)進行宏觀和微觀管理，證監(jiān)會、保監(jiān)會分別對證券業(yè)、保險業(yè)進行規(guī)范，這是分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理的模式[4]。因此兩岸缺乏統(tǒng)一的金融監(jiān)管機構(gòu)，容易產(chǎn)生監(jiān)管制度不完備、缺乏正規(guī)的人員監(jiān)督等問題。

四、兩岸金融法制建設(shè)的完善對策

1.建立兩岸金融法制監(jiān)管體系

如上所述，兩岸金融法律法規(guī)的滯后阻礙了兩岸金融法制建設(shè)的步伐，單向開放模式將導(dǎo)致臺灣金融業(yè)丟失大陸重要的客戶資源，應(yīng)及早重視兩岸對金融法制建設(shè)的協(xié)商，促進金融交流與合作。不同的監(jiān)管機構(gòu)、監(jiān)管模式也造成了兩岸監(jiān)管格局的混亂，各自為營的局面阻礙了兩岸金融活動的統(tǒng)一、規(guī)范。因此，迫切需要建立、健全兩岸金融監(jiān)管法制體系[5]。

建立兩岸金融監(jiān)管法制監(jiān)管體系的“根基”是《海峽兩岸經(jīng)濟合作框架協(xié)議》，協(xié)議中約定“由兩岸金融監(jiān)督管理機構(gòu)就兩岸銀行業(yè)、證券及期貨業(yè)、保險業(yè)分別建立監(jiān)督管理合作機制，確保對互設(shè)機構(gòu)實施有效監(jiān)管”，確立了兩岸金融法律監(jiān)管體系的基本原則。根據(jù)這一基本原則，對兩岸的法律法規(guī)進行修訂、更新，使之符合實際。同時借鑒大陸與港澳特區(qū)簽署的各項金融貿(mào)易協(xié)議及司法協(xié)助與交流機制，及時建立與臺灣地區(qū)的交流與合作機制。

2.降低兩岸市場準入門檻

早前臺灣當局限制臺企對大陸的投資規(guī)模，同時禁止大陸資金直接投資臺灣股市，從根本上阻礙了兩岸金融機構(gòu)的互設(shè)。筆者認為，臺灣與大陸之間的經(jīng)貿(mào)往來完全可以參照與港澳之間的模式完善，利用區(qū)域間合作，放寬雙方金融交流與合作的限制。例如，對原產(chǎn)于對方的產(chǎn)品逐步實施零關(guān)稅；逐步開放包括商業(yè)、金融、法律、公用事業(yè)等多領(lǐng)域的交流與合作；相互間擴大準人地區(qū)，對WTO承諾開放的基礎(chǔ)上，進一步取消股權(quán)限制，降低經(jīng)營年限、資質(zhì)、資本金限額等門檻，放寬經(jīng)營范圍和經(jīng)營地域限制。2008年7月，臺灣行政機構(gòu)放寬了臺企赴大陸投資的限制，對在臺灣設(shè)立營運總部或跨國企業(yè)子公司，不再設(shè)限，其他類型的投資上限也相應(yīng)上調(diào)了20%，并開放大陸合格境內(nèi)投資者投資臺灣證券及期貨市場，這些政策上的便利迅速使兩岸經(jīng)貿(mào)往來升溫。

3.建立兩岸貨幣匯兌清算機制

盡快建立兩岸貨幣匯兌清算機制，解決兩岸貨幣直 接兌換問題，是基礎(chǔ)和前提。2012年兩岸簽署的《海峽兩岸金融合作協(xié)議》對人民幣現(xiàn)鈔清算服務(wù)作了如下安排：人民銀行授權(quán)中國銀行（香港）有限公司為臺灣人民幣現(xiàn)鈔業(yè)務(wù)清算行，負責向臺灣方面許可的臺灣商業(yè)銀行的香港分行（即現(xiàn)鈔業(yè)務(wù)行）提供人民幣現(xiàn)鈔兌換等相關(guān)服務(wù)。臺灣地區(qū)經(jīng)許可的金融機構(gòu)則可以與這些現(xiàn)鈔業(yè)務(wù)行的臺灣總行進行人民幣現(xiàn)鈔買賣。

上述安排雖是一大跨越，但通過“中間者”進行貨幣匯兌清算并非長久之計。將來時機成熟，大陸銀行可以試行開辦新臺幣業(yè)務(wù)，拓展新臺幣兌換結(jié)算業(yè)務(wù)，臺灣銀行也可以效仿，進而最終解決兩岸貨幣匯兌清算問題。例如，將來可以允許臺資企業(yè)給臺籍員工發(fā)放適量新臺幣工資；允許兩岸人境人員在出境時兌換掉剩余貨幣；允許兩岸往來人員購買一定數(shù)額的對方貨幣等。

4.拓寬兩岸企業(yè)融資途徑

至于兩岸企業(yè)因擔保、資信等帶來的融資難問題，也可以打破常規(guī)，用創(chuàng)新思路解決。對于缺乏抵質(zhì)押財產(chǎn)的，可以加強對現(xiàn)金流量和銷售額等信息的考核，同時充分挖掘和利用可實現(xiàn)的擔保資源，如開發(fā)基于存貨、應(yīng)收賬款質(zhì)押、經(jīng)營者個人擔保、企業(yè)聯(lián)保等多樣化的融資產(chǎn)品；針對征信渠道有限導(dǎo)致無法及時獲得企業(yè)資信情況的，可以利用兩岸銀行各自在當?shù)厥袌龅男畔⑶篮唾Y源網(wǎng)絡(luò)，建立常態(tài)化的信息交流機制，由兩岸銀行參照一定標準推薦其在對方區(qū)域投資的客戶，并結(jié)合保函或信用證的方式把銀行的資信融人企業(yè)的資信中，大大減少資信調(diào)查的難度。

在經(jīng)濟全球化的大背景下，世界各區(qū)域間的經(jīng)貿(mào)金融往來越來越頻繁，大陸和臺灣間的金融合作也因兩岸關(guān)系的改善而迅速發(fā)展，這給兩岸金融法制建設(shè)同時帶來了機遇和挑戰(zhàn)。修改完善現(xiàn)行兩岸金融合作法律制度成為當務(wù)之急，本文的研究工作為扎實推進兩岸金融法律政策提供了參考依據(jù)，具有較高的實踐價值。

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