張廣明

摘要自2008年眾籌概念在美國出現(xiàn)以來，便迅速的傳播開來。而近兩年，眾籌融資在國內逐漸興起，包括捐贈類眾籌，股權眾籌，獎勵眾籌以及債務眾籌等，這些眾籌融資項目一方面滿足了發(fā)起人的資金需求，促進了許多項目的成功。另一方面，卻也面臨著許多的刑事法律風險。由于眾籌融資本身的性質，眾籌項目可能面臨欺詐、非法集資、擅自發(fā)行股權等一系列的刑事法律犯罪風險。為了對眾籌項目進行規(guī)范，減少眾籌融資的法律風險，我們就必須要對其所面臨的刑事法律風險進行深入的分析，并在此基礎上采取合理的防范措施，以此來提高眾籌融資項目的規(guī)范性和穩(wěn)定性，并進行刑事法律風險的規(guī)避。本文根據(jù)相關文獻，從眾籌融資的概念及類型為出發(fā)點，對其所面臨的刑事法律風險進行分析，并探討規(guī)避途徑。

關鍵詞眾籌融資 刑事法律風險 防范措施

眾籌融資募集資金的方式、途徑以及手段具有較大的特殊性，再加上當前法律對眾籌這一概念的模糊，讓眾籌融資時常行走在違法的邊緣，面臨著極大的刑事法律風險。為了能夠保護發(fā)起人、投資者的權益，避免眾籌融資出現(xiàn)違法違規(guī)現(xiàn)象，就必須要從當前眾籌融資的特征出發(fā)，對其所面對的刑事法律風險進行梳理，并且根據(jù)當前的法制環(huán)境來對眾籌融資進行規(guī)范，以此來保障眾籌融資項目的正常進行，保障發(fā)起人和投資人的合理權益。

一、眾籌融資概述

（一）眾籌的概念及特征

眾籌一詞翻譯自“crowdfunding”，是2008年由美國一個網(wǎng)絡平臺所發(fā)起的。眾籌是由項目的發(fā)起人進行發(fā)起，通過互聯(lián)網(wǎng)平臺進行傳播，并進行資金籌集的社會活動0。而項目的發(fā)起人可以是單獨的個體，也可以是企業(yè)，或者社會團體等，而項目的內容也可以是組織某種活動，開辦某個項目，或者也可以是社會慈善。眾籌融資其本身是以群眾為依托的，是依靠群眾的力量進行資金籌集的一種融資模式。其具有發(fā)起主體廣泛，涉及項目多變，以及門欄低、涉及人數(shù)眾多的特征。而進行眾籌融資的三個必要因素則是發(fā)起人、執(zhí)行平臺以及融資者（支持者），由發(fā)起人通過平臺進行發(fā)起，并通過平臺獲得融資者（支持者）的支持，獲得所需資金。。

（二）眾籌融資類型

1.捐贈眾籌捐

這一類型的眾籌活動一般是無償?shù)?，是屬于慈善類的無償捐贈。例如現(xiàn)在的“冰花男孩”捐款眾籌，“江歌案”中對江母發(fā)起的慈善捐款，云南希望小學的籌建眾籌等。這一類型的資金籌集主要是以慈善為前提，其涉及的單筆金額較小，支持者是出于無償?shù)哪康倪M行捐款的，是不求回報的。

2.獎勵眾籌

這一類型的眾籌融資項目支持者并不是出于無償目的，而是帶有一定的目的性。發(fā)起人在進行項目發(fā)起時，會以某種回報為前提來進行融資籌集。而支持者也會在投資后獲得某種服務或者是產品等獎勵和回報。獎勵性眾籌是帶有一定的回報性質的，不僅僅能夠讓發(fā)起人在短期內籌得資金，還能夠通過獎勵性獎品來獲取產品的市場潛力，獲得產品的反饋信息，而這種獎勵性的眾籌融資也能夠在一定程度上起到市場調研的作用。一般來說，創(chuàng)新項目融資、音樂、電影等類型的項目進行獎勵眾籌應用的概率較高。

3.債務眾籌

這一類型的眾籌融資大多數(shù)是對某一項目、某一策劃，或者是某一公司進行融資，支持人融資的目的在于獲取相同價值或者是相同比例的債券。融資的目的在于獲利，并最終收回本金。通過這種融資能夠極大的降低中小企業(yè)的財務風險，并且能夠通過這種眾籌來提高自身在市場上的影響力，并且擴寬自身的資金往來渠道。而且，眾籌的單獨個體所投入的資金比例較小，因此也不會對企業(yè)的控制權產生影響。因為債務眾籌的門欄較低，資金流通更加的高效，因此成為了許多微小企業(yè)進行融資的主要渠道。而這種新的融資模式也是對傳統(tǒng)金融融資模式的一種突破，在某種意義上來說，債務眾籌能夠部分取代銀行等金融機構的作用，為微小企業(yè)提供資金支持。

4.股權眾籌

發(fā)起人以股權為代價來進行融資，支持人在進行融資時以獲得同等價值的股權作為條件。一般股權類眾籌融資的融資數(shù)量和融資比例與前三種類型的眾籌融資相比都相對較高。而其也細分為天使式、憑證式以及會籍式三種。

二、眾籌融資的刑事法律風險

（一）非法集資風險

眾籌融資的模式以及運作步驟都與非法集資較為類似，而且在當前的法律界定中，非法集資與眾籌的邊界界定本身還存在很大的模糊性，二者之間的并沒有一個明確的法律定義。區(qū)分二者最大的界限在于融資的目的是否具備社會危害性。當然，融資中的標的物，也就是產品和平臺也是劃分眾籌融資非法集資的重要評價標準。從法律定義上來看，非法集資是在未受到人民銀行批準的情況下，以不發(fā)目的為前提而非法進行公眾資金的吸收，最終造成一定的社會危害，并造成相關人員的經(jīng)濟損失的行為。根據(jù)我國《刑法》第176條對非法吸收公眾存款罪的規(guī)定，個人實施非法吸收公眾存款，只要數(shù)額在20萬元以上或者人數(shù)在30戶以上即追究刑事責任。若單獨個體單位在進行社會資金籌集時集資資金超過100萬，而且涉及的個體超過150，則需要追究發(fā)起人的刑事責任。

（二）股權代持風險

在進行股權眾籌時，是以股權作為代價來進行融資，發(fā)起人與支持人之間的聯(lián)系媒介為股權。但是根據(jù)公司法中的規(guī)定，股東數(shù)量是有上限的。但是在股權眾籌中，人數(shù)往往會超過規(guī)定上限，二者也就會導致出現(xiàn)股權代持狀況。而股權眾籌最容易出現(xiàn)的刑事法律風險便是擅自發(fā)行證券罪。在大多數(shù)的股權眾籌中，都會出現(xiàn)這一違法風險，造成發(fā)起人的實際違法。

（三）發(fā)起人及融資平臺欺詐的法律風險

股權眾籌在一定情況下又會引發(fā)欺詐發(fā)行政權罪，這是因為當公司的實際價值與發(fā)起人所公布的價值有所出入，發(fā)起人惡意夸大或者虛高公司經(jīng)營利潤，造成實際的欺詐行為。而發(fā)起平臺對于眾籌項目沒有嚴格調查，對于相關的資信狀況、實際營收等未做合理調查，導致最終出現(xiàn)欺詐行為，造成投資人的損失。

（四）知識產權侵權風險

現(xiàn)如今，隨著各類眾籌項目的出現(xiàn)，越來越多的項目開始出現(xiàn)同質化現(xiàn)象。而這種同質化現(xiàn)象出現(xiàn)的很大一部分原因是因為知識產權侵權。許多項目發(fā)起人照抄、照搬他人創(chuàng)意，抄襲他人設計思路，造成實際的知識產權侵權。而這種侵權也會讓發(fā)起人陷入法律風險之中，并導致項目的流產。

三、眾籌融資刑事法律風險的防范措施

（一）非法集資的風險防范

自2011年《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》開始實施，其就對非法集資進行了解釋，并對非法集資等違法行為進行了具體規(guī)定，并將非法集資與眾籌進行區(qū)別劃分，讓二者之間有了一定明確的界定，避免由于法律標準的模糊而導致出現(xiàn)執(zhí)法問題，避免法律規(guī)定問題而造成發(fā)起人面臨法律風險。在解釋中，非法集資的構成條件為：第一，未經(jīng)有關部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金：第二，通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；第三，承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報；第四，向社會公眾及社會不特定對象吸收資金。四個條件中，三個條件都是眾籌融資無法避免的。所以，規(guī)避眾籌涉嫌非法集資罪的最重要的方式就是第三個條件，即發(fā)起人不能承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報。與集資詐騙罪的界限。集資詐騙罪規(guī)定于我國《刑法》第三章第五節(jié)192條，是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為?！督忉尅分袑Α胺欠ㄕ加袨槟康摹边M行了詳細的羅列和梳理。由此，規(guī)避眾籌涉嫌非法集資罪的最重要方式就是規(guī)避非法占有目的及詐騙行為，眾籌項目一旦失敗，投資者投入的資金應按規(guī)則進行退還。

（二）股權代持的風險防范

在股權眾籌融資項目的發(fā)起中，常常會伴隨著擅自發(fā)行股權、擅自轉讓、質押股權等行為，造成投資者的實際損失，同時觸犯法律底線，造成項目的流產。為了規(guī)避這一風險，首先在進行股權代持眾籌時，必須要嚴格根據(jù)相關的法律法規(guī)的規(guī)定進行操作，其次要嚴格的進行合同的簽訂。將代持協(xié)議、股份代持數(shù)量等信息都記入到合同中，通過合同來約束雙方行為，規(guī)避經(jīng)濟糾紛和法律風險。

（三）項目發(fā)起人和融資平臺欺詐的風險防范

首先，要對相關的平臺進行規(guī)范，對眾籌項目進行嚴格的審核。對于發(fā)起人信息進行深度摸底，對于項目的資信、資金用途、流向等進行動態(tài)監(jiān)控，確保資金籌集和使用的規(guī)范。要在平臺與發(fā)起人之間設置專業(yè)的眾籌中介。通過專業(yè)中介來對發(fā)起人和平臺進行協(xié)調，避免二者之間出現(xiàn)信息不對稱。同時，通過眾籌中介來對眾籌項目進行動態(tài)監(jiān)控，對于資金籌集過程中的不合規(guī)現(xiàn)象進行及時的制止，對于投資者進行風險解釋說明，并對資金的流向和用途進行及時的披露，敦促眾籌融資項目向著標準化和透明化的方向發(fā)展。其次，要對眾籌資金的賬戶進行第三方托管，利用托管機構來保障資金的安全。利用第三方監(jiān)管模式來讓資金的流向更加透明，避免出現(xiàn)非法集資的刑事法律風險。最后，還需要建立投資者保護制度。由于在眾籌項目中，投資者是處于較為被動的地位的，其對于項目信息的獲取以及對項目的參與都較為被動，弱勢，而這種信息的不對稱也會加劇非法集資、詐騙等刑事犯罪的概率。為了減少這一法律風險，降低詐騙、欺詐的概率，就必須要建立投資者保護制度。

（四）知識產權侵權的風險防范

現(xiàn)階段，在眾籌項目的發(fā)起中，大多數(shù)的眾籌內容都較為類似，眾籌項目也越來越趨于同質化。而造成這一現(xiàn)象的主因便是由于發(fā)起人知識產權意識的薄弱，在創(chuàng)意和內容上抄襲他人，在披露相關眾籌信息時不注意相關技術、產品信息的保密，以致產生較大的知識產權風險。筆者建議眾籌過程中首先對披露信息進行篩選，核心的技術信息可以選擇只公開部分內容；其次，控制信息接收人員的范圍，僅僅將產品信息披露給特定的投資者；再次，建議與信息接收方簽訂保密協(xié)議，以便在權利受到侵犯時追究對方的違約責任。

四、結語

眾籌融資在一定程度上為一些社會群體籌集資金提供了便利，滿足了一些發(fā)起人和投資者的利益。但與此同時，我們也不能忽視眾籌融資中所包含的刑事法律風險，只有清晰的認知到了眾籌融資的法律風險，對這些風險進行了規(guī)避，才能夠在法律的圍墻內正常開展眾籌項目，推動眾籌融資項目的成功。