劉海超　馮娜

【摘要】移動數(shù)據(jù)流量的法律屬性問題自其產(chǎn)生一直存在。社會上存在兩種主要觀點，一種認(rèn)為移動數(shù)據(jù)流量屬于民法上的“物”；另一種觀點認(rèn)為移動數(shù)據(jù)流量是基于服務(wù)合同所產(chǎn)生的一種“服務(wù)”。如果是物則享有物權(quán)，如果是服務(wù)則屬于債權(quán)，明確其屬I}生對更好的發(fā)揮移動數(shù)據(jù)流量的效用具有重要影響。同時也更能明確交易雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，更好的維護(hù)消費者的合法權(quán)益。結(jié)合社會的現(xiàn)實情況，以及各大電信運營商的主要做法，以及國外的基本情況來看，移動數(shù)據(jù)流量的“服務(wù)”屬性更為現(xiàn)實，也更符合民眾的心理預(yù)期和社會發(fā)展的需要。

【關(guān)鍵詞】物；服務(wù)；流量

一、問題提出

“移動數(shù)據(jù)流量”是指通過移動通信技術(shù)上網(wǎng)或使用相關(guān)數(shù)據(jù)增值業(yè)務(wù)所產(chǎn)生的數(shù)據(jù)流量。套餐的多種多樣就使得，數(shù)據(jù)流量的法律屬性問題更加的撲朔迷離。它是否具有“物”的屬性和特征？它可否作為民法上的“物”？它還是基于服務(wù)合同所產(chǎn)生的一種“服務(wù)”？或者可否將其看成虛擬財產(chǎn)？

二、關(guān)于移動數(shù)據(jù)流量法律屬性的不同觀點

（一）移動數(shù)據(jù)流量具備民法上“物”的屬性

物的特點表現(xiàn)在三個方面：第一，必須存在于人身之外。第二，必須能為人力所支配。第三，物必須具有使用價值，能夠滿足人們生產(chǎn)和生活的某種需要。從這個角度來講，流量完全符合物的特征。首先，流量處在人體之外，只能借助其他設(shè)備才能使用。其次，我們借助工具可以支配流量的使用，增多或者減少，甚至影響其上傳和下載的速度。最后，流量具備使用價值，可以影響我們的生活，讓我們徜徉在網(wǎng)絡(luò)的海洋，滿足我們社交的需要、娛樂的需要、甚至是生產(chǎn)生活的需要。所以將移動數(shù)據(jù)流量定義為民法上的“物”有一定的道理。

（二）移動數(shù)據(jù)流量是基于服務(wù)合同所產(chǎn)生的一種“服務(wù)”

我們在電信公司辦理套餐業(yè)務(wù)，實質(zhì)上我們與電信公司之間是一種債的關(guān)系，也就是服務(wù)合同關(guān)系。在此種債的關(guān)系當(dāng)中債的主體即參與債的關(guān)系的雙方當(dāng)事人分別是電信公司和客戶。債的內(nèi)容是指債的主體所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，在此種關(guān)系中債權(quán)是客戶要求電信公司提供流量服務(wù)，債務(wù)是客戶給付電信公司對應(yīng)價款的義務(wù)。債的客體也稱債的標(biāo)的，是指債務(wù)人依當(dāng)事人約定或法律規(guī)定應(yīng)為或不為的特定行為，統(tǒng)稱為給付。其中給付的形態(tài)就包括提供勞務(wù)或服務(wù)。流量在這里就充當(dāng)了“服務(wù)”的角色。例如在旅游服務(wù)合同中的“導(dǎo)游講解”就屬于是一種服務(wù)。所以“流量”和“導(dǎo)游講解”扮演著同樣的角色。

三、移動數(shù)據(jù)流量的“服務(wù)”性質(zhì)的合理性分析

本文認(rèn)為結(jié)合當(dāng)今的社會現(xiàn)實，以及大家的實際做法來看，移動數(shù)據(jù)流量是基于服務(wù)合同所產(chǎn)生的一種“服務(wù)”的這種觀點更具現(xiàn)實意義。

第一，如果將“流量”定義成民法上的“物”，那么享有流量的客戶便享有了該物權(quán)。也就是針對流量客戶享有了占有、使用、收益、處分的權(quán)利。就現(xiàn)實的情況來看，首先我們不能處分我們的流量。我們既不能將剩余流量真正的結(jié)轉(zhuǎn)到接下來的一段時間使用，也不能進(jìn)行交易，更不能轉(zhuǎn)增他人，作為擔(dān)保物權(quán)的抵押、質(zhì)押、留置也顯得非常荒謬。我們實在無法想象如何用我的2G流量到銀行進(jìn)行抵押貸款，我們也無法想象如何將流量轉(zhuǎn)移占有。其次不存在無限的物。各大運營商推出的不限流量的套餐就昭示著流量是取之不盡用之不竭的，而世界上不存在這樣的物，如果還將流量定義成物的話容易陷入唯心主義的陷阱。最后流量是不能被繼承的，流量如果作為物那么就可以作為遺產(chǎn)被繼承。更可笑的情況將是遺產(chǎn)官司當(dāng)中的標(biāo)的物居然是500G的流量。

第二，《民法總則》第127條規(guī)定：“法律對數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的保護(hù)有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！钡橇髁磕懿荒芤菜闳似渲心?？一方面，流量也有一種說法叫“數(shù)據(jù)”，二者是同一個事物嗎？結(jié)合法條原文，我們可以看出《民法總則》的127條所稱的數(shù)據(jù)是指對客觀事件進(jìn)行記錄并可以鑒別的符號，是對客觀事物的性質(zhì)、狀態(tài)以及相互關(guān)系等進(jìn)行記載的物理符號或這些物理符號的組合。從這個意義上講，此處的“數(shù)據(jù)”并不是我們所說的“數(shù)據(jù)流量”。另一方面，可否將其看成是網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)？虛擬財產(chǎn)的一個屬性就是一定范圍內(nèi)可以流通，流量顯然不符合這個特點。所以說流量屬于虛擬財產(chǎn)也是沒有充足的根據(jù)。法律雖然賦予數(shù)據(jù)和虛擬財產(chǎn)民事權(quán)利客體的身份，但是二者究竟是物權(quán)還是債權(quán)，目前仍未達(dá)成共識。

第三，在前兩種觀點被充分的證據(jù)和現(xiàn)實打敗以后，我們的第三種觀點顯得證據(jù)充分，現(xiàn)實條件充足。我們和電信公司簽署的是服務(wù)合同，電信公司給我們提供流量服務(wù)，如果我們購買的是500MB的流量套餐，那么也就意味著我們在一個月之內(nèi)享有500MB的流量服務(wù)，超出的部分獲得的服務(wù)將另外支付費用。這就像你到足療店進(jìn)行足療，這也是一個服務(wù)合同，服務(wù)的內(nèi)容是技師給你進(jìn)行腳部按摩，服務(wù)以時間計算，一般是每次80分鐘，超過80分鐘要另外收費。同時如果你購買的是不限流量套餐，那么也就意味著本月之內(nèi)你都可以享受這種流量服務(wù)。如果將流量定義成一種服務(wù)，也不會產(chǎn)生一系列的復(fù)雜的問題，如轉(zhuǎn)讓、繼承等。中國移動還推出了日租卡，也就是如果今天你不使用流量，那么將不會產(chǎn)生費用，如果使用流量的話將按照每500MB一元錢進(jìn)行計算，這更加凸顯流量的服務(wù)性質(zhì)。一旦我們與電信運營商簽訂該服務(wù)合同，也就意味著我們購買了他們的服務(wù)，不論我們是否享受該項服務(wù)，服務(wù)到期終止，不會出現(xiàn)是否結(jié)轉(zhuǎn)下月使用的問題。因為運營商一直處于為您服務(wù)的狀態(tài)，您是否享受對運營商基本沒有影響。而且由于基站密度的不同，網(wǎng)絡(luò)信號強(qiáng)弱也不同，城市地區(qū)的網(wǎng)速一定好于農(nóng)村地區(qū)。如果將流量定義為物的話，那么也就意味著“流量”這一種東西，在不同的地區(qū)是不一樣的，城市的要好于農(nóng)村的。我們可以想一下，存在完全一樣的東西，地區(qū)不同好壞程度就不一樣的嗎？相反如果將流量定義為物的話，那么服務(wù)就有好壞之分了，雖然我們可能花費同樣的價錢但是服務(wù)可以完全不同，同樣是五星級酒店服務(wù)一定是千差萬別，同樣是按摩師，手法也是各有特色。

所以將移動數(shù)據(jù)流量的法律性質(zhì)歸于一種“服務(wù)”具有重要的現(xiàn)實意義，不論是從法學(xué)理論還是實際生產(chǎn)生活的條件來看，這一說法都是合理的，也容易被人們接受。