周誠　童哲

摘 要 根據(jù)我國民法，可以將合同違約責(zé)任歸納為：（1）繼續(xù)履行；（2）采取補(bǔ)救措施；（3）賠償損失；（4）支付違約金；（5）適用定金罰則。實(shí)務(wù)中對這幾類違約責(zé)任的承擔(dān)方式具體適用時(shí)的并用與互斥問題一直概念模糊，本文擬簡要論述我國合同法體系下，適用違約責(zé)任的并用與互斥問題。

關(guān)鍵詞 違約責(zé)任 損害賠償 違約金 并用 互斥

作者簡介：周誠、童哲，北京大成（寧波）律師事務(wù)所。

中圖分類號：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.09.236

一、前言

民商事活動(dòng)中，合同是最基本、最重要的法律文件。在履行合同過程中由于主客觀因素的影響，難免會(huì)發(fā)生一方或者雙方當(dāng)事人違反合同約定的情況。因此，在合同當(dāng)中一般都會(huì)有規(guī)定違約責(zé)任以備出現(xiàn)違約時(shí)追究違約方的責(zé)任。所謂的違約責(zé)任，就是合同當(dāng)事人沒有按照當(dāng)事人約定履行義務(wù)或者履行義務(wù)不符合合同約定，依據(jù)法律規(guī)定或者合同條款所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的繼續(xù)履行、賠償損失、支付違約金等民事責(zé)任。我國《合同法》第一百零七條對違約責(zé)任的形式和內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定。根據(jù)該條，可以將違約責(zé)任歸納為：（1）繼續(xù)履行；（2）采取補(bǔ)救措施；（3）賠償損失；（4）支付違約金；（5）適用定金罰則。其中前三項(xiàng)為法定的違約責(zé)任，后兩項(xiàng)為需要通過合同來約定的違約責(zé)任。本文擬簡要論述我國合同法體系下，適用違約責(zé)任的并用與互斥問題。

二、違約責(zé)任并用的情形

1. 繼續(xù)履行與損害賠償可并用。繼續(xù)履行與損害賠償是合同法規(guī)定的非常重要的兩種違約責(zé)任承擔(dān)方式，根據(jù)我國《合同法》第一百一十二條之規(guī)定，違約方在承擔(dān)繼續(xù)履行責(zé)任或者采取補(bǔ)救措施后，對于另一方因違約造成的損失仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。從本條可說明我國法律允許違約方違約后，守約方可以在主張合同繼續(xù)履行或采取補(bǔ)救措施后，若守約方還有其他損失的，同時(shí)得主張違約方賠償損失。這是我國法律允許繼續(xù)履行或采取補(bǔ)救措施與損失賠償?shù)倪`約責(zé)任承擔(dān)可以并用的法律依據(jù)。但需說明的是繼續(xù)履行與損失賠償可同時(shí)并用中的損失賠償，應(yīng)明確限定為遲延賠償，而非填補(bǔ)賠償 。

2. 繼續(xù)履行與違約金可并用。合同當(dāng)中約定了違約金，合同履行過程中一方遲延或者拒絕履行義務(wù)的，合同另一方能否要求違約方在繼續(xù)履行的同時(shí)支付違約金？根據(jù)我國《合同法》第一百一十四條之規(guī)定，繼續(xù)履行與支付違約金這兩種違約責(zé)任形式是可以并用的。所以，如雙方約定了違約金，則法律規(guī)定違約金與繼續(xù)履行可同時(shí)主張。

3. 違約金與損害賠償可并用。支付違約金與損害賠償也是在合同糾紛當(dāng)中非常普遍的違約責(zé)任承擔(dān)方式，對于這兩種違約責(zé)任方式的適用我國司法解釋進(jìn)行了規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十八條，當(dāng)事人可以根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定對合同約定的違約金數(shù)額進(jìn)行調(diào)整，但是調(diào)整之后金額不得超過因違約遭受的損失。有些學(xué)者認(rèn)為上述規(guī)定實(shí)際上是最高院對實(shí)際損失之外損害賠償不予支持的，也就是說最高院是堅(jiān)持違約金的填補(bǔ)原則的，對于懲罰性的違約金是采取否定態(tài)度的。

根據(jù)雷彥杰與鞠自全、鞠炳輝股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案（最高人民法院民事判決書（2009）民提字第45號） ，該案中當(dāng)事人在涉案合同中既約定了違約金，同時(shí)約定損害賠償責(zé)任。最高院在判決中認(rèn)為，要根據(jù)合同中違約金的性質(zhì)來決定是否可以同時(shí)損害賠償責(zé)任：如果違約金是補(bǔ)償性質(zhì)的，那么違約方承擔(dān)責(zé)任的范圍就以填補(bǔ)對方的損失為限；如果合同中違約金的性質(zhì)的懲罰性的，則在違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際損失情況進(jìn)行賠償。

最高人民法院作出的上述判決表明，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同中約定的違約金條款的性質(zhì)來決定違約金與損害賠償兩種違約責(zé)任形式是否可以并，如果是懲罰性的違約金，則二者并行不悖，如果是補(bǔ)救性的違約金則不能并用。

三、違約責(zé)任互斥的情形

1. 違約金、繼續(xù)履行與定金的互斥。根據(jù)《合同法》第一百一十六條之規(guī)定，在合同當(dāng)中違約金條款與定金條款并存時(shí)，守約方只能在違約金與定金之間擇一主張，而不能同時(shí)要求違約方承擔(dān)違約金與定金責(zé)任。上述法條所表述的定金為解約定金，也就是說，當(dāng)事人雙方得以喪失或雙倍返還定金為代價(jià)而解除合同。根據(jù)我國《合同法》第一百一十五條之規(guī)定，定金之支付一方違約的喪失返還請求權(quán)，定金之收款方違約的應(yīng)對雙倍返還定金。也就是違約定金的適用是以違約為前提，違約定金的這個(gè)性質(zhì)導(dǎo)致違約定金與違約金的法律性質(zhì)相同，因此《合同法》1999年10月1日實(shí)施后，就以法律條文的形式明確規(guī)定了違約定金與違約金在合同中都有約定的情況下只能擇一適用。根據(jù)合同法相關(guān)理論，一方出現(xiàn)違約行為時(shí)，另一方當(dāng)事人可以在主張解除合同的同時(shí)要求對方雙倍返還或者保留定金，那在合同履行期限到來前，違約方一方也得以喪失或雙倍返還定金為代價(jià)而解除合同（當(dāng)然如守約方的實(shí)際損失超過定金金額不屬于此列）。也即是說，解約定金條款的適用與繼續(xù)履行的違約責(zé)任承擔(dān)也是互斥的，適用解約定金條款的前提是合同解除，雙方權(quán)利義務(wù)不再繼續(xù)履行。

2. 填補(bǔ)賠償與合同繼續(xù)履行不可同時(shí)適用。在遲延履行的場合，損害賠償其實(shí)可分為“遲延賠償”和“填補(bǔ)賠償”。就合同債務(wù)的遲延履行而言，債權(quán)人（守約方）可以在一定條件下解除合同，其解除合同之后，可以要求對方損害賠償，以替代本來的債務(wù)履行的，這種賠償就叫做“填補(bǔ)賠償”，只不過要扣除對待履行（給付）義務(wù)的價(jià)值。即因合同當(dāng)事人違約，守約方尋求合同違約救濟(jì)的途徑中，守約方如主張合同的替代履行，應(yīng)以守約方明示要求原合同不再履行或合同解除為前提。

而所謂的“遲延賠償”，就是由于債務(wù)人遲延履行債務(wù)而發(fā)生的損害，債權(quán)人可以請求的賠償。在“遲延賠償”的場合，遲延損害有：或因遲延履行而導(dǎo)致守約方因此發(fā)生了損害。例如，因?yàn)檫t延履行而失去了轉(zhuǎn)賣標(biāo)的的機(jī)會(huì)；又如，遲延利息（逾期利息）。金錢債務(wù)場合中的“逾期利息”，就是一種典型的遲延賠償。同時(shí)，債權(quán)人除了遲延賠償之外，還可請求本來債務(wù)的履行或給付。在這種情況下債權(quán)內(nèi)容擴(kuò)大了，因?yàn)樗劝吮緛淼慕o付，又包括了遲延賠償部分，兩者之和便是新的債權(quán)。但因?yàn)榧热皇丶s方尋求了替代履行，則違約方的履行義務(wù)已由第三人代為履行，此時(shí)違約方所需承擔(dān)的賠償責(zé)任，就是填補(bǔ)守約方因?qū)で筇娲男卸Ц兜念~外費(fèi)用、差價(jià)款等，合同也已無繼續(xù)履行之可能。

筆者近期代理的一起因延遲交貨違約而被訴案件中，守約方既主張已采購替代貨物、要求“填補(bǔ)賠償”，又在違約方遲延交貨后主張“遲延賠償”，筆者依據(jù)上述法理和法條進(jìn)行了針對性的有效抗辯，法院最終僅支持守約方的其中一項(xiàng)賠償請求。

四、總結(jié)

我國《民法總則》與《合同法》確定了多項(xiàng)違約責(zé)任的承擔(dān)方式，但因?yàn)檫`約情形和當(dāng)事人的意愿各有不同，具體案件中守約方要求違約方承擔(dān)的違約責(zé)任種類和方式、以及違約方的抗辯也五花八門，導(dǎo)致各方爭議頗多；選擇合適的請求權(quán)和進(jìn)行有效的抗辯，直接關(guān)系到訴訟的最后結(jié)果和當(dāng)事人的利益。本文針對合同違約情況下各種違約責(zé)任并用與互斥的情況進(jìn)行了針對性的分析，希望對大家主張違約責(zé)任請求權(quán)或行使抗辯時(shí)有所幫助。

注釋：

遲延賠償與填補(bǔ)賠償?shù)膮^(qū)別本文后面將進(jìn)行討論，本段不再贅述。

本案具體內(nèi)容見最高人民法院民事審判第二庭2014年編撰的《合同案件審判指導(dǎo)》。

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