張仁興

海南大學(xué) 海南 ?？?570228

一、注意義務(wù)概述

在探討注意義務(wù)的具體內(nèi)容之前，我們必須要先了解注意義務(wù)是什么，這里的“概念”不是注意義務(wù)的法律條文規(guī)定，而是從注意義務(wù)的本質(zhì)來講，其究竟是代表了什么。首先，注意義務(wù)是一種義務(wù)。其次，過失犯的注意義務(wù)是法律義務(wù)，過失犯的注意義務(wù)具體的內(nèi)容都由法律或其他具有約束力的條文以確定的形式固定下來。最后，注意義務(wù)與一般的法律義務(wù)亦有所不同，一般的法律義務(wù)是對行為主體行為的約束，而注意義務(wù)則不然，其主要不同就在于“注意”。

二、注意義務(wù)的具體內(nèi)容

由于注意義務(wù)本身涉及到行為人的主觀心態(tài)和客觀結(jié)果，橫跨主觀與客觀方面，即使具體到各個(gè)學(xué)說，各個(gè)學(xué)者之間，對于其具體內(nèi)容不同的學(xué)說，學(xué)者間都有不同的看法。

（一）國內(nèi)外學(xué)說

1、結(jié)果預(yù)見說

結(jié)果預(yù)見說主張的是注意義務(wù)的內(nèi)容就是預(yù)見行為結(jié)果。[]沒有認(rèn)識到自己的行為的性質(zhì)及由此產(chǎn)生的負(fù)面后果，對他人和社會造成危害，這個(gè)責(zé)任自然要由始作俑者承擔(dān)。

2、結(jié)果避免說

沒有避免危害后果的過失才構(gòu)成刑法上的過失犯罪。由此過失犯的注意義務(wù)的具體內(nèi)容就是行為人應(yīng)當(dāng)避免結(jié)果。

3、結(jié)果預(yù)見和結(jié)果避免說

結(jié)果預(yù)見義務(wù)和結(jié)果避免義務(wù)都是注意義務(wù)不可或缺的部分。其學(xué)說主張是將兩者相結(jié)合，既考慮到結(jié)果預(yù)見，也注重結(jié)果避免，只有這樣認(rèn)識注意義務(wù)，才能把握住其真意。

（二）我國刑法規(guī)定的注意義務(wù)內(nèi)容

對于注意義務(wù)也沒有深入的解釋，其真正內(nèi)容隱含在過失犯的條文之中。在筆者看來，其主要內(nèi)容如下：

1、預(yù)見危害結(jié)果的義務(wù)

預(yù)見危害結(jié)果，這是我國刑法規(guī)定的過失犯注意義務(wù)的首要內(nèi)容。預(yù)見危害結(jié)果義務(wù)可以劃分為認(rèn)識危害行為的義務(wù)和預(yù)見危害結(jié)果的義務(wù)。首先，行為人需對自己的行為性質(zhì)有所認(rèn)識，知曉其是否有違法律法規(guī)，操作規(guī)范工作條例等社會正常秩序，是否會對他人造成不利影響，可不可以回避等各種基礎(chǔ)的行為屬性，不僅僅要認(rèn)識到行為性質(zhì)，還需要在行為的基礎(chǔ)上認(rèn)識到結(jié)果，才可以說履行了預(yù)見危害結(jié)果的義務(wù)。

2、避免危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)

關(guān)于避免危害結(jié)果義務(wù)，我們可以將其劃分為以下三種義務(wù):排除危險(xiǎn)狀態(tài)的義務(wù)，在危險(xiǎn)狀態(tài)中保持謹(jǐn)慎的義務(wù)，積極避免危害結(jié)果的義務(wù)。

排除危險(xiǎn)狀態(tài)的義務(wù)是指，行為主體在進(jìn)行某一活動后從事某種工作使，對于自己的行為需要認(rèn)識到其基本屬性，對其危險(xiǎn)性進(jìn)行評價(jià)，對于一些危險(xiǎn)性較大的，一旦實(shí)施就會產(chǎn)生某種可能的伴隨危險(xiǎn)，會對社會或他人產(chǎn)生危害后果的，行為人由于特定的法律或社會規(guī)范要求，具有排除其危險(xiǎn)狀態(tài)，使其保持在合理限度，不會輕易產(chǎn)生危害的義務(wù)。

三、注意義務(wù)的判斷依據(jù)

本文通過對法律條文，司法實(shí)踐即刑法理論學(xué)說的借鑒，將注意義務(wù)的來源或者說判斷依據(jù)分為以下幾個(gè)方面：

（一）法律、規(guī)章等明確規(guī)定的義務(wù)

法律，規(guī)章等社會規(guī)范的組成部分，是由人們在諸多的社會規(guī)范中總結(jié)概括出來的，它是人們對一些違反社會秩序的行為的總規(guī)定，也是人們對于一些常見的危險(xiǎn)行為的預(yù)先防范，而過失的大部分內(nèi)容都來源于此。

（二）日常生活中形成的注意義務(wù)

這一類注意義務(wù)是一種社會共識，在從事某一行業(yè)，進(jìn)行某一活動時(shí)，哪些事情是值得注意的，哪些事情是不能做的，由此在漫長的實(shí)踐中逐漸形成了一種社會常識和習(xí)慣。

四、思考與建議

我建議，從微觀上，在一個(gè)具體案件中，我們首先要確認(rèn)是否有法律法規(guī)或社會常識習(xí)慣要求的注意義務(wù)存在，這事確定過失的前提，若沒有，則無過失，然后要確定行為人是否有能力履行注意義務(wù)。在宏觀上，加強(qiáng)對于過失犯注意義務(wù)的重視程度，抓住注意義務(wù)這一核心，并圍繞其加大刑事立法力度，對于過失犯的注意義務(wù)與注意能力，由于存在著不同的標(biāo)準(zhǔn)，所以，應(yīng)當(dāng)出臺具體的法律法規(guī)將其以法律的形式確定下來，而不能光憑借法官的主觀判斷。而在實(shí)際的司法實(shí)踐判斷中，不應(yīng)當(dāng)僅僅從法條出發(fā)，更應(yīng)當(dāng)抓住注意義務(wù)這一過失犯的本質(zhì)，通過對當(dāng)事人有無注意能力和注意義務(wù)，有無充分履行注意義務(wù)的判斷，來認(rèn)定當(dāng)事人是否構(gòu)成過失犯罪。最后，要加強(qiáng)對于注意義務(wù)的法律理論研究，我國關(guān)于過失犯的研究意識還比較淡薄，所以，要加強(qiáng)對于注意義務(wù)的研究，把握住過失犯的真正含義，完善理論體系。