摘要：“人類冷凍胚胎”是伴隨著現(xiàn)代的生物和生殖技術(shù)的發(fā)展而產(chǎn)生的，目前我國不孕不育率呈現(xiàn)增長(zhǎng)趨勢(shì)，每年近百分之十的適齡夫婦不能受孕成功，因此采用這種輔助生育技術(shù)已經(jīng)顯得越來越普遍，對(duì)其具有現(xiàn)實(shí)保護(hù)的價(jià)值和必要性。在民法分則制定編篡的階段，其中的人格權(quán)編能否體現(xiàn)出對(duì)過渡存在的人格物予以保護(hù)，顯得尤為期待。筆者認(rèn)為人類冷凍胚胎屬于人和物的過渡存在人格物，對(duì)其賦予人格利益的特殊保護(hù)，在我國引入和構(gòu)建人類冷凍胚胎繼承和收養(yǎng)制度勢(shì)在必行。

關(guān)鍵詞：冷凍胚胎；法律地位；利益保護(hù)；胚胎處分

中圖分類號(hào)：D923；D924；D922.16文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2018）26-0042-03

作者簡(jiǎn)介：柴浩瑜（1993-），男，漢族，河南南陽人，西北民族大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生在讀，研究方向：民商法。

一、重溫我國首例人類冷凍胚胎繼承案

今天再來分析2014年我們國家首次出現(xiàn)的這起冷凍胚胎繼承案，依然有很多啟示和意義。一審中江蘇宜興法院判決駁回原告希望從鼓樓醫(yī)院拿回其兒子、兒媳死亡后留存的冷凍受精胚胎的訴請(qǐng)。無錫市中院認(rèn)為冷凍胚胎是介于人和物的特殊過渡存在，與非生命體相比其有著更高的道德地位，同時(shí)考慮到人之倫理和情感也應(yīng)受到特殊保護(hù)和尊重。此案產(chǎn)生的爭(zhēng)議焦點(diǎn)也很明顯：冷凍胚胎的法律屬性如何定性？根據(jù)我國現(xiàn)行繼承法規(guī)定，究竟該對(duì)夫婦所遺留下來的冷凍胚胎能否成為繼承和收養(yǎng)的標(biāo)的物？冷凍胚胎法實(shí)踐上的保護(hù)？有沒有新的制度可供引入和構(gòu)建？這一系列問題值得深入研究，以為其保護(hù)提供理論支持。

二、冷凍胚胎的法律屬性和地位

這種體外受精試管培育移植技術(shù)得到的胚胎，存放在零下196攝氏度的液氮環(huán)境中。對(duì)于界定人類冷凍胚胎的法律屬性問題，國外學(xué)界主要有以下幾種主要學(xué)說：主體說、客體說和第三領(lǐng)域?qū)傩哉f。與之相比較，我國法學(xué)界的主流觀點(diǎn)有：人格屬性說、物權(quán)直接客體說和中介說。

（一）國外的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)

1、主體說，主體說認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將人體冷凍胚胎擬制為法律上的自然人，即視為民事法律關(guān)系的主體，給予冷凍胚胎和自然人同等的法律地位加以保護(hù)。主體說目前國外學(xué)界對(duì)主體說進(jìn)一步的劃分有兩種：有限自然人說、法人擬制說。

第一、有限自然人說，意大利在2004年2月19日頒布的《醫(yī)學(xué)輔助生殖規(guī)范》第1條第1款將受精胚胎界定為主體，并主張以受精時(shí)間為時(shí)間點(diǎn)作為受精胚胎享有法律主體資格的起始點(diǎn)，并保障其生命權(quán)；第二、法人擬制說，筆者以美國路易斯安那州1986年的《人類胚胎法》為例?！堵芬姿拱材敲穹ǖ洹返?中的123條中規(guī)定人類胚胎享有法定權(quán)利，在被植入母體子宮之前，體外受精胚胎會(huì)以法人的地位存在。

2、客體說?？腕w說認(rèn)為冷凍胚胎僅僅只可以作為意識(shí)活動(dòng)的對(duì)象而存在，否定主體說的生命利益，即將其定義為民事關(guān)系客體。該代表觀點(diǎn)是傾向于把它作為人的財(cái)產(chǎn)，主張冷凍胚胎是精子和卵子捐贈(zèng)者或提供者的財(cái)產(chǎn)，他們對(duì)冷凍胚胎享有所有權(quán)。

3、第三領(lǐng)域?qū)傩哉f。第三領(lǐng)域說主要想體現(xiàn)出人類冷凍胚胎的人格屬性，既不主張其擁有自然人的法律主體地位，也不將其視作客體說中的物，而被視為處于人和物的中間地帶。例如在美國的亞利桑那州上訴法院對(duì)杰特訴亞利桑那州梅奧診所案中，判定人類冷凍胚胎為自然人和身體組織的中間體。

（二）國內(nèi)的主流學(xué)術(shù)觀點(diǎn)

1、人格屬性說。此說認(rèn)為冷凍胚胎無論是否脫離了人體，只要是從人體分離出都應(yīng)當(dāng)屬于人體的一部分，即有人所具備的屬性。此學(xué)說對(duì)冷凍胚胎的保護(hù)力度相比而言更大，對(duì)其利益更加有利。如果侵害到冷凍胚胎，例如專門輔助生殖機(jī)構(gòu)因保管或管理不善導(dǎo)致其喪失活性或者損壞無法使用等，所要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任會(huì)更大！

2、物權(quán)直接客體說。楊立新教授主張倫理物說，根據(jù)他的觀點(diǎn)把民法上的物又可劃分普通物、特殊物、倫理物。他認(rèn)為人類冷凍胚胎是具有著特殊的道德地位，與人之利益密切相關(guān)的倫理物，應(yīng)當(dāng)側(cè)重于保護(hù)其自身所具有的人格利益。

3、中介說。該說將冷凍胚胎放置在主體和客體中間的位置，將其視為人和物的過渡。認(rèn)為冷凍胚胎不具有民事主體地位，但是也不能單純的界定為物權(quán)客體。該說又稱折衷說，該學(xué)說不否認(rèn)冷凍胚胎是具有發(fā)展成為人的潛能的存在物，只是鑒于冷凍胚胎的特殊之處給予其較高的利益保護(hù)。

（三）本文的觀點(diǎn)

筆者相比而言更加認(rèn)同第三種學(xué)說，即折中說。冷凍胚胎作為伴隨著科學(xué)技術(shù)產(chǎn)生的新事物，采用這種學(xué)說能夠?yàn)橐院蟾镁珳?zhǔn)的定義留下空間，并且也能根據(jù)未來具體的實(shí)際情況切實(shí)有效的保護(hù)胚胎之特殊權(quán)益。在筆者看來，無錫宜興的“冷凍胚胎繼承案”不僅讓我們對(duì)民法中“物”的概念和分類重新思考，也提醒了我們應(yīng)該加快立法的步伐，融入更多的人文關(guān)懷，填補(bǔ)法律規(guī)定上的空白，促使未來更多的新事物能在法律的軌道上為人類所用。

三、冷凍胚胎的利益保護(hù)和法律制度研究

人們?cè)诶美鋬雠咛?shí)現(xiàn)自己權(quán)益的同時(shí)，往往會(huì)因?yàn)楦鞣N各樣的情況圍繞著冷凍胚胎而產(chǎn)生一些紛爭(zhēng)，迫切希望得到法律上的救濟(jì)。

（一）我國的冷凍胚胎立法保護(hù)現(xiàn)狀

經(jīng)過認(rèn)真考究，其實(shí)我國的法律在關(guān)于胚胎繼承的領(lǐng)域還是相對(duì)空白的，關(guān)于這一問題尚處于法無明文規(guī)定的處境，因此想通過國內(nèi)現(xiàn)行法律來為胚胎的繼承找到合法的依據(jù)也是很困難的。我國冷凍胚胎技術(shù)的立法領(lǐng)域僅限于很少且層級(jí)較低的規(guī)章。這些部門規(guī)章針對(duì)的對(duì)象只是醫(yī)院及其醫(yī)護(hù)工作人員而非一般的自然人，因此法律效力偏低。這些法規(guī)突出的特點(diǎn)是有著較強(qiáng)的行政指導(dǎo)性，體現(xiàn)了對(duì)我國對(duì)冷凍胚胎的立法保護(hù)力度不夠，同時(shí)也很難適應(yīng)現(xiàn)在紛繁復(fù)雜的社會(huì)要求。

（二）冷凍胚胎法律制度的引入和構(gòu)建

筆者相信，冷凍胚胎立法工作今后會(huì)逐漸加大，通過借鑒學(xué)習(xí)外國的重要制度，將“引進(jìn)來”與“走出去”結(jié)合起來，筆者關(guān)于制度構(gòu)想有以下幾點(diǎn)建議：

1、冷凍胚胎的繼承制度

具有合法的來源的人類冷凍胚胎，按照《繼承法》對(duì)遺產(chǎn)范圍的規(guī)定，目前最多也只能將冷凍胚胎當(dāng)作“公民的其他合法財(cái)產(chǎn)”來界定。生物科學(xué)領(lǐng)域認(rèn)為人類冷凍胚胎不是人，因此不能成為權(quán)利主體，但它們是潛在的生命，所以應(yīng)當(dāng)比其他人體組織得到更多的尊重。冷凍胚胎的所有權(quán)在權(quán)利義務(wù)內(nèi)容應(yīng)有生物學(xué)父母或者法律擬制父母共享共擔(dān)，但是不能進(jìn)行買賣或者擅自分割。權(quán)利人不享有直接的占有權(quán)能，必須要由具有資質(zhì)的專門機(jī)構(gòu)進(jìn)行保存和管理冷凍胚胎。權(quán)利人僅限與機(jī)構(gòu)達(dá)成協(xié)議后自主決定是否將冷凍胚胎植入母體、拋棄、捐贈(zèng)和銷毀。

筆者認(rèn)為冷凍胚胎可以作為繼承的標(biāo)的物，但是我國現(xiàn)行的《繼承法》規(guī)定的繼承規(guī)則不能對(duì)其照搬適用。一般的遺產(chǎn)可以采用法定繼承、遺囑繼承的方式，法定繼承有嚴(yán)格的繼承順序要求，而遺囑繼承是基于被繼承人的意思自治。法定繼承以身份關(guān)系為基礎(chǔ)，有著濃厚的血緣關(guān)系的色彩。根據(jù)遺產(chǎn)的分配有利于養(yǎng)老育幼的原則，近親屬繼承會(huì)更加有利于對(duì)冷凍胚胎的人格利益保護(hù)；在解決遺囑繼承的問題上，要視具體情況處理。權(quán)利人僅配偶一方死亡的，死者所立的遺囑轉(zhuǎn)為無效，冷凍胚胎由夫妻另一方按照法定繼承方式進(jìn)行。如權(quán)利人雙方同時(shí)死亡，只有夫妻雙方的直系近親屬可以成為繼承主體。因此冷凍胚胎的繼承規(guī)則應(yīng)當(dāng)有嚴(yán)格的限制，法律對(duì)該規(guī)則要作出強(qiáng)行性的規(guī)定，必要時(shí)作出創(chuàng)新性的制度設(shè)計(jì)。

人類冷凍胚胎從屬于人，作為人體的器官和組織，具有人格屬性。胎兒出生是活體，涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈(zèng)與等胎兒利益的保護(hù)，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。民法上對(duì)胎兒的保護(hù)主要就體現(xiàn)在繼承上，繼承開始后，要為胎兒保留必要的繼承份額，等胎兒出生后實(shí)現(xiàn)其對(duì)遺產(chǎn)的繼承權(quán)利。相關(guān)醫(yī)療機(jī)構(gòu)在保存冷凍胚胎時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡到妥善保管的義務(wù)。否則，一旦侵害具有人格象征利益的冷凍胚胎，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》，也是要承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。

2、冷凍胚胎的收養(yǎng)制度

冷凍胚胎的收養(yǎng)制度在域外已有實(shí)踐先例，美國佐治亞州的《收養(yǎng)選擇法案》規(guī)定通過采用公證等方式，當(dāng)事人可以對(duì)冷凍胚胎的親權(quán)進(jìn)行放棄或讓與。當(dāng)事人與管理冷凍胚胎的輔助生殖醫(yī)療機(jī)構(gòu)達(dá)成書面的知情協(xié)議，按照法定程序允許冷凍胚胎的收養(yǎng)。根據(jù)我國的收養(yǎng)法，冷凍胚胎沒有被規(guī)定在收養(yǎng)對(duì)象的范圍，但也沒有完全被禁止。筆者建議對(duì)冷凍胚胎的收養(yǎng)制度安排如下：

第一，前提條件冷凍胚胎收養(yǎng)人限于不孕不育夫婦之間，為了培育、撫養(yǎng)后代的目的，自身具備良好的健康狀況，可以向?qū)ｉT的審核批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)獲得收養(yǎng)資格，不得將其用于買賣交易；第二，冷凍胚胎的權(quán)利人與輔助生殖醫(yī)療專門機(jī)構(gòu)之間有約定從其約定，無約定可由配偶或者直系近親屬?zèng)Q定是否捐贈(zèng)，確保冷凍胚胎來源合法、自愿捐贈(zèng)；第三、冷凍胚胎捐贈(zèng)人、輔助生殖機(jī)構(gòu)和冷凍胚胎收養(yǎng)人要簽訂三方協(xié)議，并且遵守相互保密的義務(wù)，避免以后發(fā)生糾紛；第四、設(shè)置專門的冷凍胚胎監(jiān)督部門，對(duì)于違反規(guī)定的不予批準(zhǔn)或者取消冷凍胚胎收養(yǎng)資格；第五、救濟(jì)的方式可以向?qū)ｉT機(jī)構(gòu)申請(qǐng)復(fù)議或者訴至法院等等。

3、司法實(shí)踐中對(duì)冷凍胚胎的保護(hù)

實(shí)踐中，冷凍胚胎也常常用于科學(xué)和醫(yī)學(xué)研究。筆者堅(jiān)持的“中介說”，不反對(duì)冷凍胚胎用于科學(xué)技術(shù)的研究，但是必須在嚴(yán)格的法律規(guī)定和程序下進(jìn)行。這也是對(duì)冷凍胚胎的一種處置。實(shí)踐中有四種對(duì)冷凍胚胎的處分方式：第一，冷凍保存，再次植入母體；第二，供給不孕不育夫婦捐贈(zèng)和收養(yǎng)；第三，用于科研和醫(yī)療；第四，銷毀處理。實(shí)踐中要本著對(duì)冷凍胚胎利益保護(hù)的原則，遵守法定的程序進(jìn)行操作。筆者建議在司法實(shí)踐中盡快出臺(tái)相關(guān)的立法文件和司法解釋，對(duì)以后日漸增多的冷凍胚胎案的糾紛處理，提供最有利的解決方案?？傊?，我們對(duì)人類冷凍胚胎的司法保護(hù)范圍有限，保護(hù)力度尚且較小。而且在司法實(shí)踐中該領(lǐng)域衍生的問題會(huì)越來越復(fù)雜，這就要求我們具體情況具體分析，完善相關(guān)專門領(lǐng)域的立法工作，以確保證公正司法。

四、結(jié)論

筆者認(rèn)為冷凍胚胎是一種特殊的過渡存在物，其能作為限制性的繼承標(biāo)的物，重要的因素在于它具備著“非人非物”的特殊屬性。筆者建議可以在不違背我國民法上公序良俗的原則下，引入和構(gòu)建冷凍胚胎的繼承制度及收養(yǎng)遺贈(zèng)制度，對(duì)其進(jìn)行人格利益的保護(hù)。在冷凍胚胎繼承制度上，從冷凍胚胎能夠繼承的范圍、繼承的方式、繼承的順序、繼承的原則規(guī)則等方面作出強(qiáng)行性的規(guī)定和限制。同時(shí)進(jìn)一步研究在冷凍胚胎受到損壞時(shí)的侵權(quán)責(zé)任規(guī)則和近親屬請(qǐng)求損害賠償制度。在冷凍胚胎的收養(yǎng)遺贈(zèng)制度上，從收養(yǎng)人的資格審核、收養(yǎng)冷凍胚胎的程序和途徑上要嚴(yán)格把關(guān)。不能讓一些人鉆法律漏洞，從事冷凍胚胎商業(yè)化秘密交易，否則對(duì)社會(huì)潛在的危險(xiǎn)是很大的。在司法實(shí)踐上，更是要加快具有高度權(quán)威性立法文件和司法解釋的出臺(tái)。從域外借鑒到國內(nèi)構(gòu)想。筆者期待早日能建立起諸多制度給予人類冷凍胚胎應(yīng)有的法律保護(hù)！

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