文/王軍民 編輯/王亞亞

國際社會目前提倡的合規(guī)管理，要求企業(yè)通過對外部監(jiān)管法律的深入了解，制定相應(yīng)的內(nèi)部管理制度，以確保能借助合規(guī)的管理流程來規(guī)避違反外部法律的風(fēng)險。

2018年7月5日，國家發(fā)改委發(fā)布《企業(yè)海外經(jīng)營合規(guī)管理指引（征求意見稿）》(下稱《合規(guī)指引》) 公開征求意見。這是繼6月份國資委就《中央企業(yè)合規(guī)管理指引》（試行）（下稱《指引》）征求意見之后，政府層面再次就企業(yè)合規(guī)新規(guī)征求意見。從引發(fā)強(qiáng)烈震動的“中興事件”到世界銀行制裁名單的擴(kuò)圍，近年來，中國企業(yè)海外經(jīng)營中引發(fā)的合規(guī)問題日益引起大家的重視。合規(guī)問題已經(jīng)成為懸在中國企業(yè)全球化發(fā)展進(jìn)程中的達(dá)摩克利斯之劍。

在當(dāng)前的國際市場，隨著競爭日益激烈和環(huán)境日趨復(fù)雜，不僅是中國企業(yè)，一些知名的歐美跨國公司也因重大違規(guī)而被罰巨款或被列入制裁“黑名單”。人們越來越深刻地體會到，合規(guī)建設(shè)并不是企業(yè)裝飾門面的表面文章，而是企業(yè)海外經(jīng)營行穩(wěn)致遠(yuǎn)的前提，是企業(yè)國際競爭力的重要體現(xiàn)，甚至是企業(yè)參與全球競爭的重要基石。一家跨國公司要想在國際市場上獲得持續(xù)發(fā)展，不僅要依靠強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)實力和科技水平，還需要具備強(qiáng)大的合規(guī)管理軟實力。

理想與現(xiàn)實的差距

企業(yè)合規(guī)建設(shè)包括三層含義：一是遵守法規(guī)，即遵守公司總部所在國和經(jīng)營所在國的法律法規(guī)及監(jiān)管規(guī)定；二是遵守規(guī)制，即遵守企業(yè)的規(guī)章制度，包括企業(yè)的價值觀、商業(yè)行為準(zhǔn)則；三是加強(qiáng)規(guī)范，即強(qiáng)化職業(yè)操守、道德規(guī)范等。隨著中國企業(yè)海外經(jīng)營更加持續(xù)深入的發(fā)展，以及中國政府近幾年不斷強(qiáng)化合規(guī)管理，中國企業(yè)已經(jīng)逐步認(rèn)識到培育合規(guī)文化和建立有效合規(guī)體系的重要性。特別是一部分“走出去”的中國企業(yè)，依據(jù)WTO相應(yīng)的國際規(guī)范并結(jié)合自身多年實踐，為確保在境外開展業(yè)務(wù)過程中遵守當(dāng)?shù)氐姆梢?guī)定，制定了相應(yīng)的規(guī)章制度。

總體看，中國企業(yè)建立的合規(guī)制度所強(qiáng)調(diào)和要求的“合規(guī)”，主要是遵守國內(nèi)和國外相關(guān)法律規(guī)定，遵守根據(jù)外部法規(guī)而制定的企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度以及職業(yè)操守、道德規(guī)范。其中，不少“走出去”的大型企業(yè)在相關(guān)制度建設(shè)方面已具備了一定基礎(chǔ)，在屬地化的經(jīng)營管理方面，也取得了不少成績。但由于長久以來中國企業(yè)思維習(xí)慣依然與海外地區(qū)不同，尤其是跨文化管理的差異較大，因而在嚴(yán)格意義上，所建立的合規(guī)制度并不完全符合《ISO19600合規(guī)管理體系指南》和GB/T35770《合規(guī)管理體系指南》所倡導(dǎo)的“合規(guī)體系”。從近幾年中國企業(yè)海外違規(guī)事件時有發(fā)生、且概率不斷攀升也可以看出，盡管中國企業(yè)制定了相關(guān)的制度，但是在實際操作層面仍有提升空間。

根據(jù)美國商務(wù)部工業(yè)安全局（BIS）官網(wǎng)的數(shù)據(jù)，截至2018年8月1日，共有101家中國企業(yè)由于違反美國出口管制法而被列入BIS的出口管制黑名單。從2009年開始，世界銀行制裁的黑名單上也開始出現(xiàn)中國企業(yè)，且呈逐年增加之勢：截至2018年10月8日，世界銀行禁止參與世界銀行項目的黑名單中顯示有91家中國企業(yè)。此外，根據(jù)《2017—2018中國年度合規(guī)藍(lán)皮書》發(fā)布的信息，目前，全球范圍內(nèi)，至少還有超過132家全球跨國公司正在接受美國《海外反腐敗法》（Foreign Corrupt Practices Act，下稱FCPA）的相關(guān)調(diào)查，比2017年同期翻了近一倍，涉及約45個行業(yè)。藍(lán)皮書認(rèn)為，未來美國政府對FCPA的執(zhí)法力度還會持續(xù)加強(qiáng)。

之所以出現(xiàn)這種局面，除了合規(guī)文化、基礎(chǔ)大環(huán)境的差異之外，還有技術(shù)操作層面的問題。而就后者而言，首當(dāng)其沖的就是中國企業(yè)對國際法律監(jiān)管環(huán)境以及合規(guī)管理的“游戲規(guī)則”不夠了解。如對美國《海外反腐敗法》（FCPA）、美國出口管制、世界銀行合規(guī)調(diào)查，還有諸如反洗錢、反壟斷、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、環(huán)境保護(hù)等相關(guān)法律規(guī)定，均缺乏深入的了解。特別是對美國法律中的“長臂管轄”問題，雖然很多企業(yè)都聽說過，但了解非常粗淺，甚至存在誤解。在實踐中，除了美國，還有一些其他國家反腐敗法律規(guī)定也非常嚴(yán)格，如英國的《反賄賂法》和法國的《薩賓第二法案》。對此，涉及海外市場發(fā)展的中國企業(yè)應(yīng)認(rèn)真審視，是否對這些區(qū)域的法律法規(guī)都有深入的了解。

其次，由于一些中國企業(yè)內(nèi)部尚未建立完善的合規(guī)文化和管理體系，所以對于遵守外部監(jiān)管法律，存在麻痹心理，缺少認(rèn)真的研究，也不了解執(zhí)法的相應(yīng)程序，以至于出現(xiàn)違規(guī)事件而遭處罰。比如，面對世界銀行的合規(guī)調(diào)查，許多中國企業(yè)要么不配合、不應(yīng)訴，要么完全接受世界銀行的裁定。實際上，這兩種做法均不明智。世界銀行的合規(guī)調(diào)查有著嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹撇贸绦颍湔{(diào)查部門作為準(zhǔn)司法機(jī)構(gòu)，在調(diào)查取證權(quán)上是受限的。特別是在它向潛在的被制裁對象發(fā)出調(diào)查函——“要求解釋信”(show cause letter)時，往往并沒有掌握非常充分的證據(jù)?！耙蠼忉屝拧保櫭剂x只是要求澄清世界銀行所掌握并羅列的事實及擬指控罪名，并不是公訴機(jī)關(guān)提起的公訴書。正因此，設(shè)置這種調(diào)查程序本身就是鼓勵被調(diào)查對象通過一系列的舉證來為自己辯護(hù)。所以，被調(diào)查企業(yè)若能充分利用該抗辯機(jī)會并及時根據(jù)世界銀行調(diào)查規(guī)則進(jìn)行舉證是至關(guān)重要的。但很多中國企業(yè)卻由于對這種調(diào)查程序不甚了解而做出了錯誤的決策。

此外，某些中國企業(yè)往往對于違規(guī)可能帶來的嚴(yán)重后果認(rèn)識不足或存在僥幸心理。拿中興事件來說，盡管教訓(xùn)慘痛，但仍有不少中國企業(yè)認(rèn)為這是別人的事，只要火不燒到自己身上就行，對自身在合規(guī)方面的明顯漏洞，依然采取鴕鳥政策，這無疑埋下了嚴(yán)重的風(fēng)險隱患。需要指出的是，一些釀成嚴(yán)重后果的違規(guī)事件，正是因為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)一定程度上存在一旦發(fā)生合規(guī)風(fēng)險再設(shè)法疏通或請政府出面協(xié)調(diào)的心理。其最終不僅讓企業(yè)遭受到巨大的經(jīng)濟(jì)損失和聲譽影響，也讓政府陷于被動。

我國合規(guī)制度發(fā)展歷程

2006年10月，原銀監(jiān)會頒布《商業(yè)銀行合規(guī)風(fēng)險管理指引》，旨在進(jìn)一步加強(qiáng)商業(yè)銀行合規(guī)風(fēng)險管理，維護(hù)商業(yè)銀行安全穩(wěn)健運行。

2016年3月，國資委啟動中央企業(yè)合規(guī)管理體系建設(shè)工作，選擇中國石油、中國移動、招商局集團(tuán)、中國中鐵和東方電氣等五家央企作為合規(guī)體系建設(shè)試點。

2017年5月，在習(xí)近平總書記主持召開的中央全面深化改革領(lǐng)導(dǎo)小組第三十五次會議上，審議通過了《關(guān)于規(guī)范企業(yè)海外經(jīng)營行為的若干意見》，明確要加強(qiáng)企業(yè)海外經(jīng)營行為合規(guī)制度建設(shè)。

2017年12月，中國標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會發(fā)布了ISO 19600《合規(guī)管理體系指南》（GB/T 35770-2017），并于2018年8月1日開始實施。

2018年6月，國資委在之前試點的基礎(chǔ)上，發(fā)布了《中央企業(yè)合規(guī)管理工作指引（草稿）》（征求意見），旨在推動中央企業(yè)建設(shè)完善合規(guī)的管理體系，管控合規(guī)風(fēng)險。

2018年7月，國家發(fā)改委會同有關(guān)部門和單位形成了《企業(yè)海外經(jīng)營合規(guī)管理指引（征求意見稿）》，公開征集意見。

警惕市場指標(biāo)擊穿合規(guī)底線

近些年，中國企業(yè)加快了“走出去”的步伐。在進(jìn)軍海外市場的過程中，中國企業(yè)根據(jù)自身的發(fā)展戰(zhàn)略，每年都會確定自己的經(jīng)營指標(biāo)，并將合同額、營業(yè)額及利潤額向所屬單位下達(dá)任務(wù)指標(biāo)。這些指標(biāo)大都是剛性的，直接與經(jīng)營者及企業(yè)員工的收益掛鉤。

在巨大的任務(wù)指標(biāo)的壓力下，面對國際市場日益激烈的競爭，很多中國企業(yè)采用了“低價競爭”的策略。殊不知“低價競爭”是一把雙刃劍，其雖然可借助“低價優(yōu)勢”將眾多外國公司擠出市場，但也成為近年國際工程承包市場利潤微薄甚至嚴(yán)重虧損的要因之一。

更值得警惕的是，無論是國際工程承包還是并購項目，一些企業(yè)為完成指標(biāo)，取得競爭優(yōu)勢而不擇手段。有中國企業(yè)在未與當(dāng)?shù)貥I(yè)主簽訂項目合同的情況下，向業(yè)主承諾自己可以降價，致使業(yè)主與其他中國企業(yè)的合同履行受阻，并引發(fā)兩個中國企業(yè)間的糾紛；有的企業(yè)為完成當(dāng)年的新簽合同指標(biāo)，不顧風(fēng)險，超低價中標(biāo)，最終導(dǎo)致無法履約而被業(yè)主終止合同，同時被限制三年內(nèi)不得在該國參加投標(biāo)，不僅造成了巨大經(jīng)濟(jì)損失，還嚴(yán)重影響了企業(yè)信譽；還有的企業(yè)為擴(kuò)大在政府合作框架下已簽項目的合同額，向業(yè)主行賄而被揭發(fā)舉報，造成外交被動。此外，一些國外業(yè)主及項目代理為獲取更大利益，也利用中國企業(yè)之間的競爭關(guān)系，左右欺騙，埋下巨大隱患。由此帶來的嚴(yán)重后果有目共睹。近年來，因賄賂業(yè)主、監(jiān)理或其他相關(guān)人員而被舉報遭到法律懲罰的案例并不鮮見。

企業(yè)的發(fā)展必然要爭取獲得更多的市場份額，但在當(dāng)前國際市場合規(guī)監(jiān)管越來越嚴(yán)厲的形勢下，中國企業(yè)必須要注意防范在市場指標(biāo)的壓力下?lián)舸┖弦?guī)底線。在這方面，一定要正確評估合規(guī)風(fēng)險，特別是要自覺抵制市場誘惑。早年，為了規(guī)避風(fēng)險，華為曾經(jīng)放棄伊朗市場業(yè)務(wù)，吉利集團(tuán)也曾放棄向伊朗出口6000萬歐元的汽車訂單。在市場決策中，中國企業(yè)還是要具備更長遠(yuǎn)的眼光，不能因眼前的小利，而擾亂了大局。

合規(guī)建設(shè)“內(nèi)外兼修”

當(dāng)前，國際市場監(jiān)管形勢日益嚴(yán)峻，西方國家越來越重視對于相應(yīng)監(jiān)管法律的合規(guī)要求，大合規(guī)時代已然來臨。國際社會目前提倡的合規(guī)管理，要求企業(yè)通過對外部監(jiān)管法律的深入了解之，制定相應(yīng)的內(nèi)部管理制度，以確保能借助合規(guī)的管理流程來規(guī)避違反外部法律的風(fēng)險。而要真正建立一個有效的合規(guī)體系并使之落實執(zhí)行，企業(yè)必須樹立合規(guī)的道德意識，在此基礎(chǔ)上建立企業(yè)的合規(guī)文化。只有這樣，才能保證不僅形式上合規(guī)，實質(zhì)上也能合規(guī)。

歐美企業(yè)從上個世紀(jì)七十年代就開始進(jìn)行合規(guī)建設(shè)，已有近半個世紀(jì)的合規(guī)建設(shè)時間。而中國企業(yè)的合規(guī)建設(shè)起步于本世紀(jì)初，發(fā)軔于金融行業(yè)。2006年，中國銀監(jiān)會頒布《商業(yè)銀行合規(guī)風(fēng)險管理指引》，2007年，中國保監(jiān)會頒布《保險公司合規(guī)管理指引》。企業(yè)的合規(guī)建設(shè)相對起步要晚：直至2017年12月中國標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會發(fā)布了ISO 19600《合規(guī)管理體系指南》（GB/T 35770-2017），才使企業(yè)的合規(guī)建設(shè)有了依據(jù)，并在多個行業(yè)廣泛推行。

長期以來，央企的合規(guī)管理在一定程度上引領(lǐng)著國內(nèi)企業(yè)的合規(guī)建設(shè)。2015年，國資委頒布了《關(guān)于全面推進(jìn)法治央企建設(shè)的意見》，強(qiáng)調(diào)“著力強(qiáng)化依法合規(guī)經(jīng)營”是一項重要的工作內(nèi)容。2016年3月，國資委啟動中央企業(yè)合規(guī)管理體系建設(shè)工作，選擇中國石油、中國移動、招商局集團(tuán)、中國中鐵和東方電氣五家央企作為合規(guī)體系建設(shè)的試點單位。如今，這五家試點央企的合規(guī)管理體系建設(shè)已初具規(guī)模。

2018年6月，國資委在之前試點建設(shè)合規(guī)管理體系的基礎(chǔ)上，就所發(fā)布的《中央企業(yè)合規(guī)管理工作指引》征求意見，旨在推動中央企業(yè)建設(shè)并完善合規(guī)管理體系，進(jìn)一步管控合規(guī)風(fēng)險。2018年7月，發(fā)改委會同有關(guān)部門和單位推出了《合規(guī)指引》。該征求意見稿主要包括總則、合規(guī)管理目標(biāo)和要求、合規(guī)管理組織架構(gòu)、合規(guī)風(fēng)險識別與評估、合規(guī)管理制度體系、合規(guī)管理運行機(jī)制、合規(guī)評審與改進(jìn)、合規(guī)文化培育等八部分，圍繞“合什么規(guī)”“怎么合規(guī)”等主要問題給出指引?！逗弦?guī)指引》要求開展境外投資的企業(yè)，嚴(yán)格遵守國內(nèi)法律法規(guī)和監(jiān)管要求，同時遵守業(yè)務(wù)所涉國家（地區(qū)）政府關(guān)于外資準(zhǔn)入、貿(mào)易管制、國家安全審查、行業(yè)監(jiān)管和反壟斷申報等方面的法律法規(guī)和監(jiān)管要求，以確保合理有序地開展境外投資活動，有效防范和應(yīng)對境外投資風(fēng)險，實現(xiàn)境外投資階段全流程的合法合規(guī)。

合規(guī)是企業(yè)經(jīng)營管理必須堅守的底線。面對國內(nèi)外嚴(yán)峻的合規(guī)管理形勢，在外部監(jiān)管要求不斷加強(qiáng)的情況下，中國企業(yè)應(yīng)該加快建立依法治企體系，加強(qiáng)合規(guī)管理能力建設(shè)，強(qiáng)化依法合規(guī)管理。企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)及員工應(yīng)清醒地認(rèn)識到，不合規(guī)“得不償失”：企業(yè)一旦違規(guī)將面臨喪失市場機(jī)會，聲譽損害、高額賠償甚至刑事處罰等嚴(yán)重后果。根據(jù)美、英、法等國相關(guān)的合規(guī)監(jiān)管法律以及其他國際組織機(jī)構(gòu)的公約及章程的規(guī)定，當(dāng)企業(yè)發(fā)生違規(guī)事件時，如果企業(yè)已經(jīng)建立了相對成熟的合規(guī)體系，則可以減免對企業(yè)的懲罰。但是，建立合規(guī)體系的目的并不僅僅如此，而是通過有效的合規(guī)管理避免違規(guī)事件的發(fā)生，保證企業(yè)的健康發(fā)展。

合規(guī)管理是一項技術(shù)性、專業(yè)性很強(qiáng)的工作，有效體系的建立和運行，離不開一大批合規(guī)專業(yè)人員。根據(jù)目前中國企業(yè)的現(xiàn)狀，合規(guī)人才的匱乏是亟待解決的難題。企業(yè)應(yīng)根據(jù)自身的不同情況，在對現(xiàn)有管理體系的管理人員進(jìn)行專業(yè)強(qiáng)化培訓(xùn)后，選拔一批具有相應(yīng)合規(guī)管理能力和素質(zhì)的人員充實合規(guī)管理隊伍；同時，對已有的管理體系，以“大合規(guī)”的概念進(jìn)行全面梳理，進(jìn)行流程再造。