文/李虹含 王振華 譚唱 編輯/王莉
作者李虹含系中南財經(jīng)政法大學產(chǎn)業(yè)升級與區(qū)域金融湖北省協(xié)同創(chuàng)新中心研究員
作者王振華單位:對外經(jīng)濟貿(mào)易大學作者譚唱系中南財經(jīng)政法大學研究生金融學碩士
隨著洗錢新手段的不斷出現(xiàn),中國“反洗錢”措施也宜借鑒國際經(jīng)驗,使之日臻完善。
近年來,“反洗錢”已經(jīng)覆蓋了經(jīng)濟、金融、法律、政治、外交、軍事等諸多領(lǐng)域,部分國家還將“反洗錢”提高到維護國家經(jīng)濟安全和國際政治穩(wěn)定的戰(zhàn)略高度。我國目前的反洗錢法律體系以1997年修訂的《刑法》第191條為主線,以2003年中國人民銀行制定的《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》《金融機構(gòu)大額和可疑外匯交易報告管理辦法》三部規(guī)章為擴展,最終形成了2006 年頒布的專門性的《反洗錢法》。雖然上述法規(guī)在反洗錢工作中發(fā)揮了重要作用,但隨著洗錢新手段的不斷出現(xiàn),“反洗錢”措施也宜借鑒國際經(jīng)驗不斷加以完善。
從國際經(jīng)驗看,“洗錢”和“反洗錢”主要活動都是在金融領(lǐng)域進行的,所以幾乎所有國家都把金融機構(gòu)的反洗錢置于核心地位。由此,各國立法確認的客戶身份識別制度、大額和可疑交易報告制度、客戶身份資料和交易記錄保存制度,構(gòu)成了洗錢預(yù)防措施的三項基本制度。這也是金融機構(gòu)應(yīng)當履行的“反洗錢三項核心義務(wù)”,更是反洗錢監(jiān)管的核心與重點。
要素一:客戶身份識別,即客戶盡職調(diào)查,也稱為“了解你的客戶”。其處于反洗錢三項核心義務(wù)的基礎(chǔ)地位,是指金融機構(gòu)和特定非金融機構(gòu)在為客戶提供產(chǎn)品或服務(wù)時,應(yīng)當根據(jù)有關(guān)規(guī)定了解自己的客戶。客戶身份識別制度正在逐步呈現(xiàn)以風險為基礎(chǔ)的發(fā)展趨勢。
要素二:大額和可疑交易報告。反洗錢的核心問題和基礎(chǔ)工作就是可疑交易信息的采集、分析和報告,分為大額交易報告和可疑交易報告兩種報告制度。大額交易報告制度是指,凡交易金額在規(guī)定金額以上的交易,不論是否可疑,金融機構(gòu)和特定非金融機構(gòu)都應(yīng)當向反洗錢主管部門報告的制度;可疑交易報告制度是指,當金融機構(gòu)和特定非金融機構(gòu)懷疑或有合理理由懷疑客戶的款項可能來自犯罪活動或與恐怖融資有關(guān)時,必須迅速按照規(guī)定的程序向反洗錢主管部門報告的制度??梢山灰讏蟾嬷贫仁欠婪断村X的核心措施,金融機構(gòu)提交的可疑交易報告是反洗錢資金監(jiān)測的主要信息來源。
要素三:客戶身份資料和交易記錄保存。身份資料和交易記錄保存制度是指金融機構(gòu)和特定非金融機構(gòu)為能夠在遵循適當程序的前提下,向反洗錢主管部門提供其所需要的資料,應(yīng)當將所有必要的國內(nèi)或國際交易記錄、客戶身份資料、賬戶檔案等保存一定期限的制度。
隨著反洗錢和反恐怖融資形勢的日益嚴峻,主要發(fā)達國家反洗錢法律法規(guī)日臻完善,且更是以原則性為監(jiān)管處罰依據(jù),反洗錢處罰日趨加重,罰單屢創(chuàng)新高,并加大了對金融機構(gòu)首席合規(guī)官(Chief Compliance Officer,簡稱CCO)個人責任的追究力度;此外,還通過“潛在苛刻條款和要求的和解制度”來解決洗錢案件。
美國反洗錢體系的核心和樞紐是其金融情報中心(金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)),同時美國財政部也承擔一部分相關(guān)職責。
目前美國的反洗錢法律主要有:1970年美國國會通過的《銀行保密法》《1992年阿農(nóng)齊奧-懷利反洗錢法令》《1994年禁止洗錢令》《1999年反洗錢法》《美國愛國者法案》。
貨幣監(jiān)理署負責監(jiān)管國家級商業(yè)銀行,聯(lián)邦儲備銀行負責監(jiān)管州級成員銀行和銀行控股公司,聯(lián)邦存款保險公司負責監(jiān)管州一級非成員銀行的反洗錢監(jiān)管。反洗錢監(jiān)管部門的主要監(jiān)管措施包括:市場準入審核;發(fā)布行業(yè)準則;定期開展檢查與評估。
美國反洗錢的懲處機制:《1986年洗錢控制法》《1994年禁止洗錢令》和《美國愛國者法案》,都從法律層面加強了對洗錢的懲處力度,同時也將洗錢罰沒收入中的一部分用于對金融機構(gòu)人員的培訓等。
對美國銀行業(yè)的監(jiān)管很大程度上是依靠嚴厲的處罰制度,而且美國金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)的數(shù)據(jù)庫與美國境內(nèi)所有的金融機構(gòu)和監(jiān)管機構(gòu)的數(shù)據(jù)庫聯(lián)網(wǎng)。但其監(jiān)管中存在對被監(jiān)管機構(gòu)細節(jié)問題過度重視的現(xiàn)象,這有可能忽略系統(tǒng)性的反洗錢問題。
英國的反洗錢法律規(guī)范可分為四個層次:議會立法,財政部頒布的行政規(guī)章,英國金融監(jiān)管局(FSA)制定的《反洗錢規(guī)則手冊》和行業(yè)自律組織發(fā)布的工作指引。
英國目前主要是由金融監(jiān)管局行使對金融機構(gòu)的反洗錢監(jiān)管職能,具體監(jiān)管措施包括:審核反洗錢報告官資格;設(shè)定反洗錢標準;注重反洗錢非現(xiàn)場監(jiān)管手段的運用;根據(jù)風險采取分類監(jiān)管;情報收集和共享。
FSA的反洗錢處罰措施主要有警告、通報和罰款。監(jiān)管部門尤其看重反洗錢內(nèi)控和培訓制度,若違反相關(guān)規(guī)定,則視為犯罪行為,需要負相應(yīng)的法律責任。
英國銀行業(yè)反洗錢監(jiān)管模式兼具穩(wěn)定性、原則性和相當?shù)膹椥?,既能隨時根據(jù)國際條約和要求進行調(diào)整、變化,也能在法律層面保證最新的監(jiān)管措施和理念能夠順利實施。
相對而言,英國的反洗錢標準是十分嚴格的,其履行成本也較高,成本收益不匹配。在監(jiān)管過程中,應(yīng)探索和運用以風險為本的監(jiān)管方法,注重實效,充分發(fā)揮行業(yè)自律組織在被監(jiān)管機構(gòu)中的管理和協(xié)調(diào)作用。
中國香港反洗錢刑事立法包括:《販毒(追討利益)條例》《有組織及嚴重罪行條例》《聯(lián)合國(反恐怖主義措施)條例》。其對洗錢罪、恐怖融資及舉報和保密進行了規(guī)定。
其金融監(jiān)管行政指引包括:香港金融管理局制定的《防止清洗黑錢活動指引》和《防止清洗黑錢活動指引補充文件》。其規(guī)定了銀行業(yè)必須采取的反洗錢措施。
中國香港成立了“打擊清洗黑錢及反恐融資中央統(tǒng)籌委員會”,統(tǒng)一協(xié)調(diào)反洗錢工作。金融管理局等部門作為成員單位,各自對所管理的行業(yè)進行反洗錢管理。反洗錢監(jiān)管部門的主要措施包括:以風險為本的監(jiān)管理念;發(fā)布行政指引;多種監(jiān)管手段和措施靈活運用;注重反洗錢宣傳和培訓。
中國香港監(jiān)管部門如果發(fā)現(xiàn)金融機構(gòu)有違反規(guī)定的行為,則會要求其整改。如果機構(gòu)整改不到位或者違法情節(jié)很嚴重,通常會采取更加嚴厲的措施。
中國香港反洗錢監(jiān)管理念是廣泛推行風險為本的工作原則。在具體監(jiān)管方式上,除了傳統(tǒng)的現(xiàn)場檢查和非現(xiàn)場監(jiān)管外,中國香港也引入了德國的外部審計方法。與此同時,中國香港監(jiān)管部門還推行反洗錢自律評估框架,幫助金融機構(gòu)及時發(fā)現(xiàn)問題并及早糾正。監(jiān)管部門對金融機構(gòu)處罰不多但收效明顯,這是中國香港反洗錢監(jiān)管獨有的特點。
我國在積極加入反洗錢國際組織的同時,充分發(fā)揮了金融特別行動工作組的作用,吸收其反洗錢的先進理念和實踐經(jīng)驗,加強反洗錢的國際協(xié)作。國際社會反洗錢司法合作的最終目標,就是各國運用相似的反洗錢法律標準來打擊洗錢犯罪,杜絕犯罪的可能。
我國應(yīng)完善反洗錢國際合作,建立與之相適應(yīng)的司法協(xié)助規(guī)則。在網(wǎng)絡(luò)洗錢方式更加嚴峻的情況下,應(yīng)積極加入有關(guān)國際公約和國際組織,擴大洗錢犯罪的國際管轄范圍,制定專門的機構(gòu)管理相關(guān)事務(wù),保證措施的實施與落實,構(gòu)建金融情報交流合作制度。要借鑒國際機構(gòu)的情報交流技術(shù),搜集隱蔽的網(wǎng)絡(luò)洗錢線索。
目前“風險導向型”反洗錢制度逐步被業(yè)界接受,在國際上也得到普遍的應(yīng)用。這種制度是通過科學的風險評估體系,按照嚴格的程序,對各項風險進行系統(tǒng)評估,其關(guān)注的是最大洗錢風險環(huán)節(jié)。我國相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)該在以堅定風險為本的監(jiān)管思路的基礎(chǔ)上,積極探索更多有效的風險監(jiān)管措施,將監(jiān)管重點放在風險較高的創(chuàng)新產(chǎn)品上,提高工作效率。
以合理性和有效性為指針,合理配置反洗錢活動中的人力、物力和財力資源,提高反洗錢活動的效益和質(zhì)量。各機構(gòu)應(yīng)該分工明確、職能清楚、緊密協(xié)調(diào)配合,迅速處理、分析和傳遞信息數(shù)據(jù)。