文/胥良 編輯/靖立坤

在外債及跨境擔(dān)保等方面，新版操作指引一方面回應(yīng)了銀企實際需求，另一方面進一步落實了新政的相關(guān)要求。

與2015年版的操作指引相比，《資本項目外匯業(yè)務(wù)操作指引（2017年版）》（下稱《2017年版指引》）主要在以下方面進行了調(diào)整：一是將銀行和企業(yè)在日常業(yè)務(wù)中反映較為突出的問題進行了規(guī)范和明確，并將此前的部分個案推廣到全國層面，以滿足服務(wù)實體經(jīng)濟的需要。二是把2015年之后出臺的新政策充實進去。如：在外匯局辦理的非銀行債務(wù)人外債簽約登記中，落實了《中國人民銀行關(guān)于全口徑跨境融資宏觀審慎有關(guān)管理事宜的通知》（銀發(fā)〔2017〕9號，下稱“9號文”）的有關(guān)要求；在銀行辦理的資本項目外匯業(yè)務(wù)中，為貫徹《國家外匯管理局關(guān)于改革和規(guī)范資本項目結(jié)匯管理政策的通知》（匯發(fā)〔2016〕16號，下稱“16號文”）的要求，增加了外債所涉結(jié)匯待支付賬戶的開立、使用和關(guān)閉的相關(guān)內(nèi)容；針對《國家外匯管理局關(guān)于進一步推進外匯管理改革完善真實性合規(guī)性審核的通知》（匯發(fā)〔2017〕3號，下稱“3號文”），明確了具有貨物貿(mào)易出口背景的國內(nèi)外匯貸款可以結(jié)匯，原則上不得購匯還貸，只能用出口收匯資金償還等要求。此外，《2017版指引》還專門增加了金融機構(gòu)國內(nèi)外匯貸款的開戶、關(guān)閉、結(jié)匯、使用和還本付息的管理要求，以規(guī)范國內(nèi)外匯貸款的操作。

回應(yīng)銀企實際需求

允許同一家企業(yè)同一業(yè)務(wù)編號之間的外債以及不同業(yè)務(wù)編號之間的外債資金的境內(nèi)劃轉(zhuǎn)

調(diào)整內(nèi)容：根據(jù)《外債登記管理辦法》（匯發(fā)〔2013〕19號，下稱“19號文”）的規(guī)定，一筆登記外債最多可以開立兩個外債專用賬戶，若要開立兩個以上外債賬戶，需經(jīng)所在地外匯局核準(zhǔn)；但對兩個外債賬戶之間的外債資金可否劃轉(zhuǎn)并未加以明確。《境內(nèi)外匯劃轉(zhuǎn)管理暫行規(guī)定》（〔97〕匯管函字第250號）中也無不同外債賬戶之間資金劃轉(zhuǎn)的條款。因此，企業(yè)不同外債賬戶之間劃轉(zhuǎn)外債資金缺乏依據(jù)。但是現(xiàn)實中，部分企業(yè)希望可以將不同外債賬戶資金劃入同一個外債賬戶對外支付；還有些企業(yè)的外債資金已入賬，之后又開立了一個外債賬戶，希望能將已入賬的外債資金劃入新開立的外債賬戶。這些需求由于缺乏明確的規(guī)定而難以滿足。此次《2017版指引》明確，同一債務(wù)人名下的同一業(yè)務(wù)編號下的不同外債賬戶內(nèi)的外債資金，以及多筆債務(wù)編號下的外債賬戶資金可以劃轉(zhuǎn)，從而解決了長期以來外債賬戶之間資金劃轉(zhuǎn)缺乏依據(jù)的現(xiàn)實問題。

操作提示：由于外債資金管理上存在負(fù)面清單以及期限匹配等要求，不同外債的用途也有所不同，如短期外債不得用于中長期投資等；此外，外債資金用途還需要按照《金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)采集規(guī)范》（匯發(fā)〔2016〕22號）的規(guī)定進行申報，如果虛假申報還要追究責(zé)任。因此在實際業(yè)務(wù)中，銀行在辦理不同外債賬戶之間的資金劃轉(zhuǎn)時，需要注意不同外債合同下的資金用途是否一致、期限是否匹配，用途申報能否滿足要求，資金劃轉(zhuǎn)是否存在合理性等問題，以避免因隨意劃轉(zhuǎn)而導(dǎo)致相關(guān)管理要求不能落實。

明確了境內(nèi)中資銀行離岸部的外債及內(nèi)保外貸管理要求

調(diào)整內(nèi)容：根據(jù)《境內(nèi)機構(gòu)借用國際商業(yè)貸款管理辦法》（〔97〕匯政發(fā)字第06號）第四十九條的規(guī)定，境內(nèi)機構(gòu)向中資銀行離岸部門借用的外匯貸款，視同國際商業(yè)貸款管理。此前，由于沒有明確的操作指引，實踐中不同分局在理解及執(zhí)行中存在不一致的情況?！?017版指引》規(guī)定：對于境內(nèi)機構(gòu)向離岸銀行部借用的離岸貸款，按照外債管理，占用風(fēng)險融資加權(quán)余額上限或“投注差”；與之相應(yīng)，對于境內(nèi)機構(gòu)為境外機構(gòu)從離岸銀行部舉借的貸款提供跨境擔(dān)保的，按照內(nèi)保外貸進行管理；如果是離岸銀行部提供擔(dān)保，則視同境外機構(gòu)管理。這使得在離岸銀行部的外債與跨境擔(dān)保管理方面，保持了邏輯的一致性。

操作提示：債務(wù)人從離岸銀行部舉借的貸款辦理外債登記后，在實際外債發(fā)生時，由于無須進行國際收支申報，難以采集提款和還本付息信息。因此，境內(nèi)機構(gòu)從離岸銀行部門舉借的外債，需要到外匯局辦理非資金劃轉(zhuǎn)類外債提款及還本付息備案。

取消了外債資金用于境內(nèi)股權(quán)投資只能使用外幣劃轉(zhuǎn)的要求

調(diào)整內(nèi)容：根據(jù)16號文的規(guī)定，外債資金可辦理意愿結(jié)匯，且可以用于境內(nèi)股權(quán)投資。但是實踐中很多企業(yè)在結(jié)匯時并沒有具體的投資項目，只是把結(jié)匯所得人民幣資金存放于結(jié)匯待支付賬戶中。之后，如發(fā)生實際股權(quán)投資需要，根據(jù)19號文關(guān)于“外債資金用于境內(nèi)股權(quán)投資的只能使用外幣劃轉(zhuǎn)”的規(guī)定，則需將結(jié)匯待支付賬戶之中的人民幣資金再次購匯之后才能劃轉(zhuǎn)，由此增加了企業(yè)的財務(wù)成本和手續(xù)?！?017版指引》取消了“外債資金用于境內(nèi)股權(quán)投資的只能使用外幣劃轉(zhuǎn)”的規(guī)定，允許外幣外債結(jié)匯所得人民幣資金用于境內(nèi)股權(quán)投資，從而便利了企業(yè)操作。

操作提示：根據(jù)16號文及19號文的相關(guān)要求，外債資金須用于企業(yè)經(jīng)營范圍內(nèi)的支出，因此，企業(yè)可否舉借外債用于境內(nèi)股權(quán)投資，取決于其經(jīng)營范圍內(nèi)是否存在股權(quán)投資、實業(yè)投資等業(yè)務(wù)。通常，外資投資性公司、股權(quán)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及中資企業(yè)集團的經(jīng)營范圍中，均具有股權(quán)投資業(yè)務(wù)，這類企業(yè)可舉借外債用于境內(nèi)股權(quán)投資。

取消了外資融資租賃公司及小額貸款公司之外的企業(yè)不得使用外債資金放款的要求

調(diào)整內(nèi)容：19號文規(guī)定，只有小額貸款公司等可以使用外債資金放貸，除此之外的其他類型公司的外債資金原則上應(yīng)自用。此后的16號文放開了借款企業(yè)使用外債資金向關(guān)聯(lián)公司發(fā)放委托貸款的限制，且放款人并不局限于小額貸款公司等特殊類型企業(yè)。《2017版指引》對于外債資金用途重新進行了表述，明確對于外債資金用途采取負(fù)面清單管理方式，允許各種類型的公司使用外債資金向第三方關(guān)聯(lián)公司發(fā)放委托貸款。

操作提示：外債資金外幣用于委托貸款的，委托貸款的借款人原則上應(yīng)開立委托貸款賬戶存放委貸資金，借款人不得辦理結(jié)匯；如果借款人需要人民幣資金，則是由委貸人辦理結(jié)匯，結(jié)匯所得人民幣資金要存入結(jié)匯待支付賬戶，并以委托貸款的形式劃入借款人的結(jié)匯待支付賬戶，而后者仍需按照16號文的規(guī)定使用委貸資金。

規(guī)范外債境外開戶行為

調(diào)整內(nèi)容：19號文規(guī)定，外債資金存放境外的，辦理非資金劃轉(zhuǎn)類外債提款備案時，應(yīng)提供資金入賬憑證。有些企業(yè)據(jù)此理解，可以任意在境外開戶存放外債資金，并由此產(chǎn)生了一些不必要的誤解與麻煩?！?017版指引》明確，非銀行債務(wù)人借用外債或?qū)ν獍l(fā)行債券，原則上應(yīng)將外債資金調(diào)入境內(nèi)使用（經(jīng)外匯局核準(zhǔn)存放境外的除外）；外債資金存放境外的，今后不得從境內(nèi)匯出資金用于還本付息。

操作提示：外債資金存放境外后，境內(nèi)銀行體系不能采集外債的流入及還本付息等信息，需要借款人到外匯局辦理非資金劃轉(zhuǎn)類外債提款及還本付息備案。

新增金融機構(gòu)外債資金結(jié)匯及購匯償還外債的核準(zhǔn)要求

調(diào)整內(nèi)容：相當(dāng)長的時間內(nèi)，對于金融機構(gòu)的外債資金可否結(jié)匯（或本外幣掉期）存在爭議。之后人民銀行發(fā)布的9號文允許金融機構(gòu)的外債資金經(jīng)外匯局核準(zhǔn)后可結(jié)匯使用。此次《2017版指引》進一步明確了結(jié)匯核準(zhǔn)權(quán)限的管理要求，即銀行外債資金結(jié)匯需報總局核準(zhǔn)，而不具備吸存放貸業(yè)務(wù)資格的非銀行金融機構(gòu)的外債資金結(jié)匯，則由所在地外匯局核準(zhǔn)。此外，還明確了非銀行金融機構(gòu)的外債還本付息也需所在地外匯局核準(zhǔn)。

操作提示：一是外幣外債通過本外幣調(diào)期方式轉(zhuǎn)換為人民幣使用，需要外匯局核準(zhǔn)，并非只是單純的外債直接結(jié)匯；二是銀行可自行辦理外債的還本付息，但不得購匯還貸。

調(diào)整了外保內(nèi)貸擔(dān)保履約額上限

調(diào)整內(nèi)容：根據(jù)《跨境擔(dān)保外匯管理辦法》（匯發(fā)〔2014〕29號）的規(guī)定，外保內(nèi)貸履約額不得超過企業(yè)上年度經(jīng)審計報表的凈資產(chǎn)的1倍，超出部分可占用企業(yè)的可用外債額度。據(jù)此，如果企業(yè)選擇宏觀審慎管理政策，則外保內(nèi)貸履約額相當(dāng)于其凈資產(chǎn)的3倍?！?017版指引》明確，如果企業(yè)選擇宏觀審慎管理政策，外保內(nèi)貸履約額不得超過凈資產(chǎn)的2倍。不再給予額外的額度。這主要是考慮宏觀審慎政策均給予中外資企業(yè)2倍凈資產(chǎn)的外債額度，將外保內(nèi)貸履約額納入宏觀審慎管理，理應(yīng)在額度上保持政策的統(tǒng)一。

操作提示：外保內(nèi)貸的主債務(wù)范圍限于境內(nèi)金融機構(gòu)對非金融機構(gòu)的授信或普通貸款，其他形式的外保內(nèi)貸尚未放開。

落實相關(guān)政策要求

內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)

3號文及其政策問答中明確：在內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)中，主債務(wù)資金可以直接投資或以外債形式調(diào)入境內(nèi)使用；銀行擔(dān)保如履約，只能先使用自有資金履約，履約后銀行本外幣資金不匹配涉及結(jié)售匯的，要在外匯局備案后才能辦理結(jié)售匯手續(xù)；對境外投資被管控的企業(yè)，暫停內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)。為落實3號文政策要求，《2017版指引》在上述要求的基礎(chǔ)上，重點強調(diào)了以下幾方面：

一是對以內(nèi)保外貸境外融資替代境內(nèi)機構(gòu)貨幣出資的境外投資項目，按現(xiàn)行境外投資監(jiān)管原則加強審核。

根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，境內(nèi)機構(gòu)境外投資須遵守發(fā)改委、商務(wù)部門及外匯局的管理要求。外匯局登記的要求是，境內(nèi)機構(gòu)到境外投資的第一層（最終層）需要辦理登記，但如果是境內(nèi)機構(gòu)在境外設(shè)立企業(yè)后再從事投資，則無須再進行外匯登記。而發(fā)改委發(fā)布的《境外投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》（發(fā)改委2014年9號令）第二條規(guī)定，投資主體以提供融資或擔(dān)保等方式通過其境外企業(yè)或機構(gòu)實施的境外投資項目，納入發(fā)改委核準(zhǔn)或備案的范圍。而將于2018年3月1日實施，取代2014年9號令的發(fā)改委《企業(yè)境外投資管理辦法》（發(fā)改委2017年11號令）的第二條規(guī)定，本辦法所稱境外投資，是指中華人民共和國境內(nèi)企業(yè)（以下稱“投資主體”）直接或通過其控制的境外企業(yè)，以投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保等方式，獲得境外所有權(quán)、控制 權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他相關(guān)權(quán)益的投資活動；第四條規(guī)定，投資主體開展境外投資，應(yīng)當(dāng)履行境外投資項目核準(zhǔn)、備案等手續(xù)。這就是說，發(fā)改委對境內(nèi)機構(gòu)的境外再投資是存在管理要求的。商務(wù)部發(fā)布的《境外投資管理辦法》（商務(wù)部2014年3號令）第二十五條也規(guī)定，企業(yè)投資的境外企業(yè)開展境外再投資，在完成境外法律手續(xù)后，企業(yè)應(yīng)當(dāng)向商務(wù)主管部門報告。

綜上，盡管境內(nèi)機構(gòu)境外再投資無須進行外匯登記，但其是否在發(fā)改委及商務(wù)部門辦理了境外再投資的備案或報告，仍是判斷被擔(dān)保人主體資格是否合法的標(biāo)準(zhǔn)之一。需要指出的是，境內(nèi)自然人的境外直接投資尚未開放，發(fā)改委并不批準(zhǔn)或辦理境內(nèi)自然人境外直接投資備案（11號令第63條規(guī)定，境內(nèi)自然人直接對境外開展投資不適用本辦法；境內(nèi)自然人直接對香港、澳門、臺灣地區(qū)開展投資不適用本辦法）。根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2014〕37號），外匯局可以對符合規(guī)定的境內(nèi)自然人境外設(shè)立特殊目的公司并返程投資辦理外匯登記，并自2015年6月1日始，將此項登記下放到銀行直接辦理，外匯局只保留了補登記環(huán)節(jié)。

根據(jù)上述規(guī)程，在辦理內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)中要體現(xiàn)穿透管理原則，無論被擔(dān)保人是否通過若干層架構(gòu)設(shè)立，都要穿透到被擔(dān)保人的最終投資主體是否為我國境內(nèi)的企業(yè)或個人。如果屬于境內(nèi)機構(gòu)或個人境外投資的范圍，需要辦理境外投資外匯登記。因此，對于資本項目信息系統(tǒng)中無境外投資外匯登記信息，或其境外投資被管控的，則不得為其辦理內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)。

操作提示：以內(nèi)保外貸境外融資替代境內(nèi)機構(gòu)貨幣出資的境外投資項目，需要核實境內(nèi)主體是否辦理過境外投資外匯登記，或者在境外投資外匯登記中是否被管控，否則，境內(nèi)機構(gòu)均可以通過內(nèi)保外貸方式繞開境外投資管理要求，沖擊我國的境外投資管理政策。

二是明確了擔(dān)保履約對外債權(quán)也納入對外放款的管理。

《2017版指引》強調(diào)，擔(dān)保履約對外債權(quán)也需納入企業(yè)對外放款管理，即企業(yè)本外幣對外放款余額與擔(dān)保履約對外債權(quán)之和，不得超過其凈資產(chǎn)的30%，境內(nèi)企業(yè)內(nèi)保外貸履約對外債權(quán)余額與該企業(yè)境外放款余額之和不得超過該企業(yè)所有者權(quán)益的30%；如果超過30%，可以先為該企業(yè)辦理對外債權(quán)登記，但在對外債權(quán)余額與境外放款余額之和恢復(fù)到該企業(yè)所有者權(quán)益的30%以內(nèi)之前，未經(jīng)外匯局批準(zhǔn)，該企業(yè)不得辦理新的境外放款業(yè)務(wù)。境內(nèi)銀行發(fā)生內(nèi)保外貸履約，如有反擔(dān)保人，也應(yīng)參照前述原則辦理?！?017版指引》還強調(diào)，內(nèi)保外貸履約后在15個工作日之內(nèi)辦理對外債權(quán)登記。

操作提示：一是銀行在辦理內(nèi)保外貸簽約環(huán)節(jié)，應(yīng)提示反擔(dān)保人或申請人，擔(dān)保履約額與對外放款余額不得超過其凈資產(chǎn)30%的規(guī)定，對于擔(dān)保金額與凈資產(chǎn)嚴(yán)重不匹配的，要加強審核；二是強化擔(dān)保履約傾向性的審核，要求被擔(dān)保人提供其具有可靠充分的資金流能夠覆蓋債務(wù)本息的證明材料。

外債結(jié)匯償還境內(nèi)金融機構(gòu)的人民幣貸款或委托貸款

2004年7月1日實施的《國家外匯管理局關(guān)于改進外商投資企業(yè)資本項目結(jié)匯審核與外債登記管理工作的通知》（匯發(fā)〔2004〕42號）規(guī)定，外債不得結(jié)匯償還人民幣貸款。此后，雖然相關(guān)管理政策數(shù)次調(diào)整，但此要求一直保留在有效文件之中。16號文對資本項目外匯結(jié)匯資金采取了負(fù)面清單的做法，規(guī)定包括外債在內(nèi)的資本項目本外幣資金不得用于證券投資、非自用房地產(chǎn)建設(shè)或投資、委托貸款給非關(guān)聯(lián)企業(yè)，以及企業(yè)經(jīng)營范圍外的支出等。這也就是說，16號文的已取消了外幣外債結(jié)匯不得償還人民幣貸款的規(guī)定?！?017版指引》在外債資金結(jié)匯用途中也沒有外債結(jié)匯不得償還人民幣貸款的限制性條款，從而進一步明確了16號文的相關(guān)條款。

操作提示：對于外債結(jié)匯償還人民幣貸款的申請，銀行應(yīng)按穿透管理原則審核人民幣貸款的實際用途。人民幣貸款應(yīng)用于企業(yè)經(jīng)營范圍內(nèi)的支出，且人民幣貸款應(yīng)使用完畢。償還人民幣委托貸款，也要按相同要求辦理。

國內(nèi)外匯貸款的賬戶管理

3號文規(guī)定，具有貨物貿(mào)易出口背景的出口前發(fā)放的國內(nèi)外匯貸款可以辦理結(jié)匯，以區(qū)別于2012年8月1日實施的《國家外匯管理局關(guān)于印發(fā)貨物貿(mào)易外匯管理法規(guī)有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2012〕年38號文）中的貿(mào)易融資結(jié)匯。之后，外匯局發(fā)布的3號文政策問答進一步明確，具有貨物貿(mào)易出口背景的出口貿(mào)易融資或國內(nèi)外匯貸款，在出口前未取得貨物出口真實性證明材料的，須通過國內(nèi)外匯貸款賬戶辦理結(jié)匯?！?017版指引》延續(xù)了政策問答的管理口徑，將政策問答升級為規(guī)范性文件。此外，還重申了對于貨物貿(mào)易出口后的貿(mào)易融資，則無需劃入國內(nèi)外匯貸款賬戶，可直接進入經(jīng)常項目外匯賬戶辦理結(jié)匯。

操作提示：一是國內(nèi)外匯貸款項下的債務(wù)人可自行選擇按支付結(jié)匯或意愿結(jié)匯方式辦理結(jié)匯手續(xù)。二是國內(nèi)外匯貸款資金用于辦理外匯衍生產(chǎn)品業(yè)務(wù)的，應(yīng)符合《銀行辦理結(jié)售匯業(yè)務(wù)管理辦法實施細則》的相關(guān)規(guī)定：不允許結(jié)匯的國內(nèi)外匯貸款，不得辦理與結(jié)匯交易背景相關(guān)的外匯衍生產(chǎn)品業(yè)務(wù)；不允許購匯償還的國內(nèi)外匯貸款，不得辦理與購匯交易背景相關(guān)的外匯衍生產(chǎn)品業(yè)務(wù)。