文/潘洋 編輯/白琳

當(dāng)下，UCP更應(yīng)該貼近貿(mào)易實(shí)務(wù)，向進(jìn)一步規(guī)范信用證各相關(guān)當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)、行為的方向轉(zhuǎn)型，讓信用證在國際貿(mào)易結(jié)算與融資中發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

案例背景

信用證類型：遠(yuǎn)期可議付信用證

開證行：印度H銀行

償付行：印度H銀行美國分行

指定議付銀行：印度S銀行香港分行

期限：180 DAYS AFTER B/L DATE（提單日后180天）

通知行：中國C銀行

申請人：印度XYZ公司

受益人：中國ABC貿(mào)易有限公司

案例經(jīng)過

2016年10月24日，M銀行受理ABC貿(mào)易有限公司的出口交單業(yè)務(wù)，出口鎂合金，貨物由天津新港裝船運(yùn)往印度欽奈港；信用證要求提交發(fā)票、提單等單據(jù)，規(guī)定提單的收貨人為憑開證行的指示。

信用證41A款指定由印度S銀行香港分行（下稱“指定銀行”）議付， 42C款要求提單后180天的遠(yuǎn)期匯票，47A款規(guī)定信用證可以即期議付并由申請人承擔(dān)議付利息（為“假遠(yuǎn)期信用證”）。

經(jīng)審核確認(rèn)單單一致、單證相符。按照信用證的常規(guī)操作也遵照受益人的書面指示，M行于當(dāng)日向指定銀行寄單并在寄單面函上聲明了即期議付的要求。全套單據(jù)于10月25日送達(dá)指定銀行。

2016年10月31日，M行收到指定銀行的報(bào)文稱，交單中無信用證，故其無法審核單據(jù)。M行收到報(bào)文后立即寄出信用證副本。11月1日，指定銀行收到信用證副本。

此后直至2016年11月24日指定銀行付款，M行未收到指定銀行的任何訊息。期間，M行兩次發(fā)報(bào)給指定銀行催收，并一再重申即期議付的要求，但指定銀行均未予回復(fù)。粗略計(jì)算，本筆業(yè)務(wù)從寄單至回款歷時(shí)30天。

案例分析

回顧上述案例，信用證為遠(yuǎn)期可議付信用證，條款清晰明確，但結(jié)構(gòu)復(fù)雜：開證行在印度，指定銀行在中國香港地區(qū)，償付行在美國，受益人在中國內(nèi)地，各相關(guān)當(dāng)事人橫跨三個(gè)國家的四個(gè)行政區(qū)域。從指定銀行與受益人及開證行之間的物理距離判斷，這個(gè)復(fù)雜的結(jié)構(gòu)無疑是開證行與指定銀行之間的一種融資安排，融資結(jié)構(gòu)合理可行，但指定銀行的行為卻差強(qiáng)人意。

本案例中，直至指定銀行付款前，受益人對指定銀行會如何處理本筆交單一無所知，對其是否接受指定，如不接受指定其將如何處理單據(jù)，如其同意議付則何時(shí)付款等疑問也無從尋找答案。究其根本，乃UCP600對指定銀行這一角色的行為規(guī)范過于簡單所致。

UCP600中提及“指定銀行”的條款很多，但涉及行為規(guī)范的只有第12條：

a.除非指定銀行為保兌行，對于承付或議付的授權(quán)并不賦予指定銀行承付或議付的義務(wù)，除非該指定銀行明確表示同意并且告知受益人。

b.開證行指定一銀行承兌匯票或作出延期付款承諾，即為授權(quán)該指定銀行預(yù)付或購買其已承兌的匯票或已作出的延期付款承諾。

c.非保兌行的指定銀行收到或?qū)徍瞬⑥D(zhuǎn)遞單據(jù)的行為并不使其承擔(dān)承付或議付的責(zé)任，也不構(gòu)成其承付或議付的行為。

本案例凸顯了UCP對指定銀行的標(biāo)準(zhǔn)化行為予以規(guī)范的迫切性。對于如何規(guī)范，筆者有以下建議。

建議一：信用證的通知環(huán)節(jié)，指定銀行應(yīng)參與其中，便于為熟悉信用證條款做好預(yù)先安排

本案例中，開證行雖指定了議付行，但信用證并未經(jīng)由指定銀行通知而是由另一家銀行（中國C銀行）予以通知。從后期指定銀行索要信用證副本的細(xì)節(jié)可以斷定，指定銀行事先并不知曉信用證的內(nèi)容，從而導(dǎo)致索要和補(bǔ)寄信用證副本耽擱了7天的時(shí)間，延長了受益人的收匯時(shí)長。

UCP600沒有規(guī)定信用證是否必須經(jīng)由指定銀行通知，而本案例中信用證也確實(shí)未經(jīng)過指定銀行通知。由于指定銀行事先不知自己被指定的事實(shí)，對信用證條款亦不了解，導(dǎo)致其在處理受益人的交單時(shí)較為被動。因此筆者建議UCP規(guī)范如下內(nèi)容：如果信用證規(guī)定了具名的指定銀行，則信用證必須經(jīng)由指定銀行進(jìn)行通知。

這里需要說明的是，實(shí)務(wù)操作中，交單銀行基本不需要向指定銀行提交信用證，這也是M行在寄單時(shí)未隨附信用證的原因。如果信用證是通過指定銀行通知的，就不會出現(xiàn)補(bǔ)寄信用證的情況。

建議二：UCP條款應(yīng)明確以下規(guī)則：信用證交單到指定銀行后，指定銀行必須明確其是否接受指定

本案例中，指定銀行10月25日收到全套單據(jù)，11月1日收到信用證副本，但直至11月24日付款，在近30天的時(shí)間中一直保持沉默，不曾拒付，不曾通知付款日期，不曾對單據(jù)是否相符、其是否接受指定給予任何回復(fù)。受益人只能焦急地等待，期間多次致電M行詢問收匯情況。

根據(jù)UCP600第12條a款、c款的規(guī)定，除非指定銀行明確表示同意，否則指定銀行審核并傳遞單據(jù)的行為并不構(gòu)成其議付的責(zé)任，也不構(gòu)成議付的行為。UCP600從保護(hù)指定銀行的角度出發(fā)，規(guī)定指定銀行接受指定的唯一生效條件是“明確告知受益人”，但卻未設(shè)定“明確告知受益人”的時(shí)間，也就是默許其不告知受益人的事實(shí)。這有違信用證作為結(jié)算與融資工具服務(wù)于真實(shí)貿(mào)易的原則，但在客觀上卻受到UCP600的庇護(hù)。

在很多情況下，受益人向具名的指定銀行交單只是一種試探性的做法，因?yàn)槭芤嫒瞬⒉淮_定指定銀行是否承擔(dān)指定責(zé)任。鑒于此，如果在遠(yuǎn)期承兌信用證或延期付款信用證項(xiàng)下，受益人避開指定銀行直接交單到開證行更為經(jīng)濟(jì)可行。

指定銀行在受益人未向其交單之前保持沉默的行為，可以理解；但其在收到受益人提交的代表貨權(quán)的全套單據(jù)后仍不置可否，則難以接受。這種做法于國際貿(mào)易結(jié)算實(shí)務(wù)的發(fā)展無益，相信也并非UCP的本意。就此，建議在UCP中設(shè)定指定銀行“明確告知受益人”的觸發(fā)條件，即指定銀行在收到受益人提交的單據(jù)之日起5個(gè)工作日的審單時(shí)限內(nèi)，必須明確告知受益人其是否接受指定。

建議三：UCP應(yīng)對指定銀行同意或不同意接受指定的行為方式加以具體規(guī)范

UCP600第12條a款規(guī)定，指定銀行要明確表示同意并且告知受益人,但對于以哪一種行為方式“明確表示同意”，則沒有具體規(guī)定。常規(guī)理解，以電報(bào)或信函的方式通知受益人肯定屬明確表示，其他方式是否屬明確表示則無定論。筆者認(rèn)為，根據(jù)法律上關(guān)于不拒絕即視為接受的法條，如果指定銀行在通知信用證時(shí)不明確拒絕指定，在受益人交單后5個(gè)工作日內(nèi)也不明確拒絕指定，似乎也可以理解為明確表示接受指定。鑒于上述不確定性，應(yīng)進(jìn)一步規(guī)范指定銀行是否接受指定的行為方式。建議UCP明確指定銀行的以下三種行為方式都視為“明確表示同意”：（1）指定銀行通知信用證時(shí)未表明拒絕指定；（2）指定銀行以發(fā)送電報(bào)或信函等方式告知受益人接受指定；（3）指定銀行收到受益人的交單后5個(gè)審單工作日內(nèi)未拒付。這樣規(guī)定不但能提升受益人交單到指定銀行的積極性，還可促使開證行與指定銀行之間的融資安排得到有效執(zhí)行，對受益人也更為公平，同時(shí)使得UCP600第14條B款對指定銀行5個(gè)工作日審單原則的約束更有意義。

建議四：指定銀行同意接受指定并議付單據(jù)時(shí)，UCP應(yīng)約束其合理的議付處理時(shí)間

從結(jié)果看，本案例的指定議付銀行最終接受指定并議付了單據(jù)，但從其收到全套單據(jù)到支付議付款，時(shí)間間隔長達(dá)1個(gè)月。

UCP600第2條對議付的定義是，“指定銀行在相符交單下，在其應(yīng)獲償付的銀行工作日當(dāng)天或之前向受益人預(yù)付或者同意預(yù)付款項(xiàng)，從而購買匯票（其付款人為指定銀行以外的其他銀行）及/或單據(jù)的行為”。這條定義以及UCP600的其他條款并沒有就指定銀行議付單據(jù)的合理處理時(shí)間做出規(guī)定。從定義的字面理解，指定銀行在匯票到期日的當(dāng)天或前一天付款都視同其已經(jīng)承擔(dān)了議付的義務(wù)，即便指定銀行用近1個(gè)月的時(shí)間處理議付事宜也無可厚非。

據(jù)筆者了解，本案例中申請人與受益人之間的買賣合同中規(guī)定的結(jié)算方式為即期議付信用證，但開證行實(shí)際開出遠(yuǎn)期可議付信用證并規(guī)定議付利息及費(fèi)用由申請人承擔(dān)，實(shí)則為假遠(yuǎn)期信用證。根據(jù)假遠(yuǎn)期信用證的特點(diǎn)，受益人本可以實(shí)現(xiàn)即期收匯，卻由于UCP600對指定銀行議付的合理處理時(shí)間缺少約束而延遲，即期付款演變?yōu)?0天遠(yuǎn)期付款，受益人亦無法因延期收匯而得到補(bǔ)償。所以筆者建議，UCP對指定銀行同意接受指定并議付單據(jù)的，應(yīng)設(shè)定合理的處理時(shí)限，以約束指定銀行的議付操作。

各家銀行的議付融資操作存在流程和手續(xù)上的差異，因此要制定一個(gè)讓所有銀行都滿意的操作時(shí)限確有難度。鑒此，筆者建議，可規(guī)定一個(gè)相對合理的時(shí)限，讓指定銀行自我權(quán)衡。如果指定銀行在通知信用證時(shí)或者在收到受益人的交單后判斷自己無法在UCP規(guī)定的合理時(shí)限內(nèi)完成議付操作，其可以通過修改信用證或是拒絕接受指定等方式予以規(guī)避。

建議五：UCP應(yīng)支持指定銀行對單據(jù)是否相符的獨(dú)立判斷

根據(jù)本案例中指定銀行議付所花費(fèi)的時(shí)間推測，其并沒有對單據(jù)是否相符做出獨(dú)立的判斷，而是利用“沉默”的優(yōu)勢在事先得到開證行確定的付款承諾后才議付的單據(jù)。UCP600第7條明確規(guī)定，開證行只在單據(jù)提交給指定銀行或開證行并構(gòu)成相符交單的情況下，才構(gòu)成開證行確定的付款承諾。也就是說，指定銀行在接受指定議付單據(jù)時(shí)承擔(dān)了單據(jù)被開證行拒付的風(fēng)險(xiǎn)。正因?yàn)槿绱耍付ㄣy行通常會先得到開證行確定的付款承諾后再議付單據(jù)，以規(guī)避被拒付的風(fēng)險(xiǎn)。我們雖然對指定銀行的做法表示理解，但因此拖延了議付時(shí)間則應(yīng)另當(dāng)別論。

信用證規(guī)定具名指定銀行通常有兩種情況，一種情況由受益人選定指定銀行，融資利息與費(fèi)用由受益人承擔(dān)，國內(nèi)銀行一般以貼現(xiàn)的方式為受益人提供融資；另一種情況類同本案例，即由開證行選定指定銀行，基于開證行與指定銀行之間的融資安排，融資的利息與費(fèi)用由申請人承擔(dān)。由于后者是基于事前的融資安排而不是簡單的結(jié)算需求，開證行理應(yīng)對指定銀行的審單結(jié)論給予充分的信任與尊重。建議UCP支持指定銀行的審單結(jié)論并鼓勵(lì)其付款或議付的行為，以促進(jìn)貿(mào)易融資的便利化和國際化。

案例啟示

在指定銀行、指定等概念被廣泛應(yīng)用的今天，指定銀行承載著開證行的信任與委托，也擔(dān)負(fù)著受益人的期望，其角色舉足輕重。 UCP600強(qiáng)調(diào)指定銀行需明確表示同意的本意，是為了保護(hù)指定銀行，是鼓勵(lì)其綜合考量市場形勢、開證行的資信以及交易背景等因素后作出接受指定與否的理性判斷。

遇到此類信用證，直接聯(lián)系指定銀行并詢問其是否接受指定為最穩(wěn)妥的辦法。但即便在指定銀行明確表示接受指定，受益人交單也相符的情形下，仍不能忽略UCP600對指定銀行的議付行為、合理處理時(shí)限等尚未做明確規(guī)定的事實(shí)，受益人及時(shí)收匯的權(quán)利仍然沒有保障。

如果受益人繞開指定銀行直接交單給開證行，能否依據(jù)UCP600第7條獲得開證行的即期付款呢？答案也不明確。因?yàn)榈?條V款規(guī)定，“僅在信用證規(guī)定由指定銀行議付但其未議付時(shí)，開證行才予以承付”。實(shí)務(wù)中也曾出現(xiàn)過遠(yuǎn)期可議付信用證指定了議付銀行且授權(quán)其即期議付，而受益人直接寄單給開證行，遭到開證行退單并堅(jiān)決要求寄單給指定銀行議付的案例。

在受理本案例中受益人的交單時(shí)，M行曾考慮說服其修改信用證的條款，要求開證行授權(quán)境內(nèi)銀行作為指定銀行從而贏得主動，既能保證受益人的權(quán)益又能減少收匯環(huán)節(jié)，加快收匯的速度。但比較境內(nèi)市場與香港市場的融資利率后發(fā)現(xiàn)，境內(nèi)的融資利率高于香港市場近100BP，即使開證行同意授權(quán)境內(nèi)銀行議付并在代理行額度等要素都具備的前提下，境內(nèi)銀行也給不了開證行滿意的融資價(jià)格，實(shí)現(xiàn)不了信用證中各有關(guān)當(dāng)事人的預(yù)期。而這也是開證行千里迢迢找到香港指定銀行，受益人ABC貿(mào)易公司明知跨四個(gè)行政區(qū)操作信用證會延長收匯時(shí)間仍堅(jiān)定地寄單到香港指定銀行的原因。

假遠(yuǎn)期信用證是國際貿(mào)易融資的綜合解決方案，既解決了買賣雙方之間即期付款的需求，也解決了買方的融資需求，并可以憑借信用證結(jié)算的背景實(shí)現(xiàn)全球范圍內(nèi)尋找低成本資金的目的。本案例的信用證在解決上述問題的同時(shí)還解決了開證行所在國家（印度）當(dāng)時(shí)因外匯管制限制支付外匯的窘境，因此案例中的信用證條款及融資結(jié)構(gòu)是綜合考量之下的最好安排。只因指定銀行的沉默不語讓受益人遭遇了種種尷尬和收款延期，這是UCP600對指定銀行的行為規(guī)定不完善、不明晰的必然結(jié)果。

相較國際貿(mào)易的飛速發(fā)展，信用證業(yè)務(wù)卻日趨萎縮，在國際貿(mào)易結(jié)算中的占比也在不斷下降，其中的原因值得深思。筆者以為，UCP發(fā)展到今天，不應(yīng)仍停留在解決單據(jù)不符點(diǎn)的階段，而應(yīng)更貼近貿(mào)易實(shí)務(wù)，向進(jìn)一步規(guī)范信用證各相關(guān)當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)、行為的方向轉(zhuǎn)型，讓信用證在國際貿(mào)易結(jié)算與融資中發(fā)揮其應(yīng)有的作用。