于卓

摘 要 我國經(jīng)濟(jì)體制改革以來，企業(yè)得到較好發(fā)展，逐漸成為我國整體經(jīng)濟(jì)發(fā)展較為重要的支柱型產(chǎn)業(yè)，其中公司在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，涉及較多法律知識與不同方利益，比如股權(quán)受讓方、股權(quán)轉(zhuǎn)讓方等，并且在此基礎(chǔ)上存在較多的實(shí)踐性與理論性，導(dǎo)致法律風(fēng)險的不斷增加。為此，公司在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，需要采取有效措施提升法律風(fēng)險防范意識，同時將法律風(fēng)險因素降至最低。

關(guān)鍵詞 公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓 法律風(fēng)險 原則

一、前言

我國經(jīng)濟(jì)在建設(shè)的過程中，公司經(jīng)濟(jì)發(fā)展對社會整體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展具有較大促進(jìn)作用，但是公司在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中易存在的一些風(fēng)險因素，并且法律風(fēng)險相對較高，這在較大程度上對受讓方企業(yè)發(fā)展產(chǎn)生較大影響，這就需要在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中采取有效措施對相關(guān)風(fēng)險進(jìn)行有效的應(yīng)對，以此為企業(yè)的良性運(yùn)行奠定良好的基礎(chǔ)。本文首先對公司股權(quán)的概念進(jìn)行闡述，探討了公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律規(guī)定與原則，而后分析了公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面存在的法律風(fēng)險，最后對公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險防范措施實(shí)施了深入研究，以此提出幾點(diǎn)意見，僅供參考。

二、公司股權(quán)的概念

公司股權(quán)主要是指股東對公司財(cái)產(chǎn)享有的權(quán)利，這也是股東身份的象征，其中股權(quán)是股東享有的公司與法律規(guī)定的財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)以及其他派生權(quán)利，主要是以社員權(quán)為基礎(chǔ)的綜合性權(quán)利。此外，我國公司法中明確規(guī)定，股東享有資產(chǎn)收益、選擇管理者以及參與決策等權(quán)利。[1]公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓一般情況下是公司股東在法律的基礎(chǔ)上將自己的份額權(quán)益通過等價交換的方式轉(zhuǎn)讓于他人，以此使他人具有股權(quán)民事法律行為。

三、公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律規(guī)定與原則

我國公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓主要是指股東把自身的股份轉(zhuǎn)讓與他人，以此得到對價的行為，一般情況下，股東對自身的股份有自由轉(zhuǎn)讓權(quán)利。但是，公司法中對股權(quán)流動性實(shí)施了一定的限制。因此，在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，雙方均需要在法律的基礎(chǔ)上進(jìn)行合法轉(zhuǎn)讓與接受，這也是避免法律風(fēng)險的一個較為重要的因素。[2]

四、公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面存在的法律風(fēng)險

（一）不符合其他股東優(yōu)先購買權(quán)風(fēng)險

在對股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的過程中，其他股東對該股權(quán)進(jìn)行購買，在國家法律的范疇內(nèi)具有優(yōu)先購買權(quán)，若沒有其他股東同意，該股份不能隨便轉(zhuǎn)讓，若轉(zhuǎn)讓方采取非法手段使其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)，那么其他股東有權(quán)申請撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

（二）未登記風(fēng)險

在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，股權(quán)合同生效與股權(quán)變更相分離，只要受讓方與轉(zhuǎn)讓方達(dá)成一定協(xié)議，其股權(quán)合同便生效。但是，股權(quán)合同生效在此過程中股權(quán)轉(zhuǎn)讓不會因股權(quán)合同生效而生效，還應(yīng)進(jìn)行外部登記與內(nèi)部登記，其中內(nèi)部登記主要是股東在公司內(nèi)部得到的股東資格，股權(quán)內(nèi)部登記主要是對公司內(nèi)部產(chǎn)生效力的登記。[3]

（三）轉(zhuǎn)讓合同違反公司章程

公司章程主要是公司全部股東聯(lián)合制定，對章程的制定具有一定的自由性，這也是對公司負(fù)責(zé)人自制性的肯定。我國公司法中有明確規(guī)定，公司相關(guān)章程可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序與條件進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)定，但是不能禁止股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)權(quán)利，否則沒有法律效力。

五、公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險防范

（一）對轉(zhuǎn)讓方證明材料嚴(yán)格審核

公司在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，首先需要證明轉(zhuǎn)讓方具有股東資格，為了確定轉(zhuǎn)讓方具有股東資格，這就需要對股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中相關(guān)材料完整性進(jìn)行有效的審核，以此對轉(zhuǎn)讓方具體情況進(jìn)行全面了解，只有這樣才能降低受讓方企業(yè)法律風(fēng)險。若出現(xiàn)證明材料與實(shí)際情況不符的情況，需要受讓方謹(jǐn)慎處理，此外受讓方還需要對股權(quán)轉(zhuǎn)讓方公司進(jìn)行全面了解相關(guān)情況，只有這樣才能使企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律風(fēng)險降至最低。

（二）受讓方保證金擔(dān)保措施

在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，會存在一定的法律轉(zhuǎn)讓風(fēng)險，為了降低風(fēng)險發(fā)生率，需要受讓方采取一定的擔(dān)保措施，比如支付保證金，為了轉(zhuǎn)讓過程中的安全性，受讓方可以采用分期付款的方法降低未知風(fēng)險，在此過程中轉(zhuǎn)讓方為了確保安全，可以讓受讓方將剩余金額存入到公證機(jī)關(guān)，待股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓后再將剩余款項(xiàng)支付。

（三）專業(yè)機(jī)構(gòu)對轉(zhuǎn)讓方實(shí)施調(diào)查

為了在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中避免法律風(fēng)險，受讓方在對轉(zhuǎn)讓方證明材料進(jìn)行審查的過程中，也會由于一些原因?qū)ζ渲胁牧系恼鎸?shí)性無法進(jìn)行有效的審查，由此可以看出，受讓方對材料進(jìn)行審核具有一定局限性，通過受讓方自身能力很難對相關(guān)材料的真實(shí)度進(jìn)行審查。[4]因此，需要借助法律事務(wù)所對證明材料的真實(shí)度進(jìn)行有效的審核，并且在此基礎(chǔ)上出具意見書，比如對轉(zhuǎn)讓方債務(wù)情況以及納稅情況進(jìn)行調(diào)查，這在較大程度上能夠有效避免法律風(fēng)險的發(fā)生。

（四）完善股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議

在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓期間，還需要對股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議進(jìn)行有效的完善，這是避免法律風(fēng)險的基礎(chǔ)，并且在此基礎(chǔ)上還會避免轉(zhuǎn)讓期間產(chǎn)生的糾紛問題。此外，在對股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議進(jìn)行完善的過程中，需要雙方對具體事宜達(dá)成一致，比如雙方義務(wù)約定以及違約責(zé)任等，并且在此基礎(chǔ)上確保協(xié)議的嚴(yán)格性，以此使雙方能夠積極履行相關(guān)約定，這對避免法律風(fēng)險具有較大促進(jìn)作用。

六、結(jié)語

公司在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，易出現(xiàn)法律風(fēng)險，這對出讓方與受讓方企業(yè)均會產(chǎn)生不良影響，這就需要采取有效的方法，將轉(zhuǎn)讓過程中的法律風(fēng)險降至最低，比如完善股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、專業(yè)機(jī)構(gòu)調(diào)查以及對轉(zhuǎn)讓方證明材料進(jìn)行檢查等措施，以此為降低法律風(fēng)險奠定良好的基礎(chǔ)。

（作者單位為北京航天華盛科貿(mào)發(fā)展有限公司）

參考文獻(xiàn)

[1] 馬亮.公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險防范策略[J].經(jīng)濟(jì)視野，2014（17）：336.

[2] 許利平.論瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險及防范[J].會計(jì)之友，2015（7）：81-83.

[3] 馬純海.有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中受讓人的法律風(fēng)險及規(guī)避[J].商品與質(zhì)量：理論研究，2012（11）：189.

[4] 王利紅，蔣品洪.以股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式實(shí)現(xiàn)房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的避稅效果和法律風(fēng)險[J].現(xiàn)代商業(yè)，2008（32）：154.