□曾彩琳
[內(nèi)容提要]隨著《環(huán)境保護法》等上位法不斷被制定或修改,以及山東省省內(nèi)新情況、新問題的涌現(xiàn),現(xiàn)行《山東省環(huán)境保護條例》滯后于現(xiàn)實,亟待修改,需要對現(xiàn)有條文進行科學(xué)的清理。第一,需對《山東省環(huán)境保護條例》中限期治理等與上位法相抵觸的條文進行廢止;第二,需對立法目的、基本原則、具體制度及法律責(zé)任中的相關(guān)內(nèi)容進行修改,以消除和上位法的抵牾并增強其可操作性;第三,可應(yīng)時所需,在《山東省環(huán)境保護條例》中創(chuàng)設(shè)重污染天氣應(yīng)急預(yù)案、農(nóng)村生活垃圾處理、生態(tài)保護紅線、環(huán)境污染責(zé)任保險等具有時代特色和地方特色的新條文。通過廢、改、立,實現(xiàn)《山東省環(huán)境保護條例》的不抵觸、可操作、有特色。
1.全國性環(huán)境法律不斷被制定或修改
《山東省環(huán)境保護條例》施行以來,正值中國環(huán)境問題大爆發(fā)、環(huán)境法律大變革時期,大量的與環(huán)境相關(guān)的法律法規(guī)先后被制定或修改。
首先,《環(huán)境保護法》于2014年4月24日修訂。修訂后的《環(huán)境保護法》被稱為“史上最嚴(yán)環(huán)保法”,不僅法條數(shù)量增多,實質(zhì)內(nèi)容也發(fā)生重大變化。在立法目的上,修訂后的《環(huán)境保護法》提出“保障公眾健康,推進生態(tài)文明建設(shè)”,這不僅彰顯了環(huán)境保護的公共性特征,也使生態(tài)文明這一基本方略在法律中得到回應(yīng);在基本原則上,修訂后的《環(huán)境保護法》提出“保護優(yōu)先”等原則,這是對1989年《環(huán)境保護法》所規(guī)定的“使環(huán)境保護工作同經(jīng)濟建設(shè)和社會發(fā)展相協(xié)調(diào)”的重大修正;在具體制度上,1989年《環(huán)境保護法》中規(guī)定的限期治理、排污申報、環(huán)境影響評價等制度均被大幅度修改;在法律責(zé)任上,修訂后的《環(huán)境保護法》不僅增加了對相關(guān)違法企業(yè)進行按日連續(xù)處罰等內(nèi)容,對其他違法行為的處罰力度也大大加強。其次,《大氣污染防治法》、《水污染防治法》、《環(huán)境影響評價法》、《環(huán)境保護稅法》等環(huán)保單行法在近二十年里也先后被制定或修改,而《山東省環(huán)境保護條例》自1996年12月通過后,僅在2001年12月進行過非常簡單的修正,其所體現(xiàn)的立法理念、所規(guī)定的法律制度在很大程度上已與上位法“格格不入”。
在此種情勢下,《山東省環(huán)境保護條例》作為地方性法規(guī),必須做出回應(yīng),以實現(xiàn)對上位法的“不抵觸”、“可操作”。
2.地方性環(huán)境法律不斷被制定或修改
山東省是中國的經(jīng)濟大省、人口大省,環(huán)境及資源均承受著較大壓力。為保護和改善環(huán)境,合理利用資源,山東省近些年制定了很多專門性的法規(guī)及規(guī)章。例如:《山東省大氣污染防治條例》(2016年通過)、《山東省濕地保護辦法》(2012年通過)、《山東省風(fēng)景名勝區(qū)條例》(2017年通過)、《山東省揚塵污染防治管理辦法》(2012年通過)、《山東省危險化學(xué)品安全管理辦法》(2017年通過)等。與環(huán)境相關(guān)的地方性法規(guī)、規(guī)章應(yīng)時所需,不斷被制定或修改,而處于山東省地方環(huán)境立法基礎(chǔ)性地位的《山東省環(huán)境保護條例》十幾年來沒有任何改變,難以起到統(tǒng)領(lǐng)其它地方性法規(guī)及規(guī)章的作用。
1.傳統(tǒng)環(huán)境問題仍舊存在
近些年來,由于清潔能源供應(yīng)相對不足、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)布局不夠合理、揚塵等面源污染及汽車等移動源污染防治不力等原因,山東省內(nèi)某些城市接連幾年進入冬季后都面臨嚴(yán)重的霧霾天氣。2016年,山東省PM2.5濃度位列全國倒數(shù)第5位,其中濟南市在74個重點城市中位列倒數(shù)第9位。[1]2017年空氣質(zhì)量雖有所改善,但距離國家標(biāo)準(zhǔn)、市民期盼仍有較大差距,大氣污染防治任重而道遠;除了大氣污染外,山東省內(nèi)水污染問題也很突出。根據(jù)山東省環(huán)保廳發(fā)布的《山東省環(huán)境狀況公報》,近些年來,山東省水污染防治工作成效明顯,水環(huán)境質(zhì)量主要指標(biāo)連續(xù)14年持續(xù)改善。但是,由于種種原因,山東省水污染仍未得到有效控制,水體質(zhì)量和水環(huán)境質(zhì)量沒有實現(xiàn)根本性好轉(zhuǎn),水污染防治形勢依然嚴(yán)峻。
2.地域環(huán)境問題日益凸顯
山東省是農(nóng)業(yè)大省,農(nóng)村地域廣闊,人口眾多,環(huán)境問題錯綜復(fù)雜,治理難度較大。除了常見的土地污染、水污染外,近些年來農(nóng)村生活垃圾污染也愈加嚴(yán)重,“垃圾圍村”現(xiàn)象屢見不鮮,對農(nóng)村人居環(huán)境造成了嚴(yán)重的威脅。
山東省是海洋大省,近海海域占渤海和黃海總面積的37%[2],海洋生態(tài)環(huán)境保護壓力較大。根據(jù)2016《山東省海洋環(huán)境狀況公報》,近些年來,海洋環(huán)境質(zhì)量狀況雖總體好轉(zhuǎn),但部分海域海水重度富營養(yǎng)化,鎘、汞、多氯聯(lián)苯、石油類等含量超標(biāo),生態(tài)系統(tǒng)呈亞健康狀態(tài),要實現(xiàn)美麗海洋、綠色海洋、生態(tài)海洋的建設(shè)目標(biāo),尚需努力。
山東省地形復(fù)雜,自然風(fēng)光秀麗,文物古跡眾多。但是,據(jù)2017年12月中央第三環(huán)保督察組調(diào)查,山東省風(fēng)景名勝區(qū)內(nèi)違建、私挖濫采等現(xiàn)象較為突出,自然保護區(qū)內(nèi)土地被違法侵占、風(fēng)電、房地產(chǎn)、公路和旅游等項目違規(guī)建設(shè)等問題大量存在,有待整改。
因此,《山東省環(huán)境保護條例》需要應(yīng)時所需,根據(jù)山東省生態(tài)環(huán)境的實際狀況進行內(nèi)容上的調(diào)適,以實現(xiàn)地方立法的“有特色”。
“不抵觸”是地方立法的底限。我國《立法法》第七十二條明確規(guī)定,在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下,省級行政區(qū)域的人民代表大會及其常委會,可以根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要制定地方性法規(guī)。
從法條內(nèi)容看,《山東省環(huán)境保護條例》與現(xiàn)行《環(huán)境保護法》等上位法存在多處抵觸,需要糾正。例如,在基本原則上,《山東省環(huán)境保護條例》第三條規(guī)定的環(huán)境保護同經(jīng)濟建設(shè)和社會發(fā)展相協(xié)調(diào)原則,有違于現(xiàn)行《環(huán)境保護法》規(guī)定的保護優(yōu)先原則。對于經(jīng)濟發(fā)展和環(huán)境保護的關(guān)系,現(xiàn)行《環(huán)境保護法》第五條規(guī)定了環(huán)境保護堅持保護優(yōu)先、預(yù)防為主、綜合治理、公眾參與、損害擔(dān)責(zé)的原則。這意味著《環(huán)境保護法》作為環(huán)保領(lǐng)域的基礎(chǔ)性、綜合性法律,已明確表明不能以犧牲環(huán)境為代價換取一時的經(jīng)濟增長,在經(jīng)濟發(fā)展和和環(huán)境保護發(fā)生沖突時,要堅持保護優(yōu)先。因此,《山東省環(huán)境保護條例》需要對此原則作相應(yīng)糾正。此外,《山東省環(huán)境保護條例》第三條規(guī)定的污染者承擔(dān)治理和補償責(zé)任原則也不全面,違背了《環(huán)境保護法》規(guī)定的損害擔(dān)責(zé)原則,因為不僅污染者需要擔(dān)責(zé),生態(tài)破壞者也需對其行為擔(dān)責(zé)。再如,在具體制度上,《山東省環(huán)境保護條例》關(guān)于超標(biāo)排污收費、限期治理、環(huán)境影響評價等方面的規(guī)定都與現(xiàn)行《環(huán)境保護法》、《環(huán)境影響評價法》等法律相抵觸,需要修改。
“可操作”是地方立法的靈魂。根據(jù)《立法法》規(guī)定,地方性法規(guī)需要根據(jù)本行政區(qū)域的實際情況就某些事項作出具體規(guī)定,以執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定。因此,地方立法作為國家立法的補充和細化,更應(yīng)注重其可操作性。[3]
由于各種原因,包括《山東省環(huán)境保護條例》在內(nèi)的許多地方立法仍存在原則性強、可操作性差的問題。例如,《山東省環(huán)境保護條例》第五十二條、第五十三條規(guī)定,“違反條例三十二條規(guī)定,不進行環(huán)境影響評價……,由相關(guān)環(huán)境保護行政主管部門按照國務(wù)院的規(guī)定處罰”;“違反本條例第三十三條規(guī)定,……,造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法賠償,并依法追究有關(guān)責(zé)任人員的行政責(zé)任”。在這些法條中,對于如何處罰、如何賠償、追究何種行政責(zé)任等,均語焉不詳,給實際執(zhí)行和監(jiān)督工作帶來較大困難。因此,如何做到“可操作”,也是《山東省環(huán)境保護條例》修改的重點和難點。
“特色”是地方立法的生命。地方立法之所以成為地方立法,就因為其需要針對地方的特殊問題提出相應(yīng)的法律解決對策。但是,由于立法權(quán)限不明晰、立法技術(shù)不足等深層次原因,抑或是為了避免“求新”的風(fēng)險,很多地方立法的特色性不是很明顯,從法條形式到內(nèi)容上常陷入千篇一律的境地,甚至重復(fù)上位法,或抄襲其他地區(qū)同類別的地方立法。[4]
從內(nèi)容上看,《山東省環(huán)境保護條例》也存在特色不足的問題。山東省作為農(nóng)業(yè)大省、人口大省、經(jīng)濟大省,環(huán)境問題除了具備一般環(huán)境問題的共性外,也具有較強的地域性。但是,《山東省環(huán)境保護條例》并未能夠很好地彰顯這種特性。因此,如何在內(nèi)容設(shè)計上充分體現(xiàn)地方特色和時代特色,是《山東省環(huán)境保護條例》修改時需要著重考慮的問題。
要改變《山東省環(huán)境保護條例》的嚴(yán)重滯后現(xiàn)象,增強它的及時性、系統(tǒng)性、針對性及有效性,需要對其現(xiàn)有條文進行科學(xué)的清理。清理主要集中于三大方面:一是分析哪些條文屬于與上位法相抵觸的條文,對其提出廢止的意見;二是分析哪些條文屬于操作性不強的條文,對其提出改進的意見;三是分析在當(dāng)前的情勢下,哪些新情況、新問題需要規(guī)范,對其提出創(chuàng)設(shè)新條文的意見。通過廢、改、立,實現(xiàn)《山東省環(huán)境保護條例》的不抵觸、可操作、有特色。
《山東省環(huán)境保護條例》制定之時,雖然具有一定的前瞻性,但是,畢竟年代久遠,很多條文不再適用于當(dāng)下環(huán)境,也與現(xiàn)行《環(huán)境保護法》等法律相抵觸,需要廢止。例如:
1.限期治理
《山東省環(huán)境保護條例》第四十二條、四十四條及五十七條規(guī)定,超標(biāo)排放污染物的排污方需要按期完成治理任務(wù),否則視情節(jié)將被處以罰款,甚至被責(zé)令關(guān)閉、停業(yè)或者轉(zhuǎn)產(chǎn)。這三條是依據(jù)1989年《環(huán)境保護法》第二十九條而設(shè)立。1989年《環(huán)境保護法》第二十九條規(guī)定,“對造成環(huán)境嚴(yán)重污染的企業(yè)事業(yè)單位,限期治理?!幌奁谥卫淼钠髽I(yè)事業(yè)單位必須如期完成治理任務(wù)。”但是,2014年《環(huán)境保護法》修訂時,將此條刪除。這是因為,限期治理從理念上是要督促超標(biāo)排污方及時整改,但在實際操作中,治理期限往往很長,甚至有時演變成無限期治理,反而成為了違法行為的保護傘。而且,限期治理從性質(zhì)上看,也僅是一種臨時性的行政強制措施,下達限期治理指令后的最終結(jié)果要么是排污方完成整治,對其解除限期治理狀態(tài),要么是排污方未完成整治,對其處以嚴(yán)厲的罰款或責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉、轉(zhuǎn)產(chǎn)等措施。因此,為使條文更具有實效性,2014年《環(huán)境保護法》修訂時將關(guān)于限期治理的內(nèi)容刪去,代之以更嚴(yán)厲、具有操作性的“責(zé)令其采取限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治等措施,情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉”等規(guī)定。因此,《山東省環(huán)境保護條例》在修改時,應(yīng)將已明顯落后于現(xiàn)實需求的有關(guān)于“限期治理”的條文廢止,同時,在其他相關(guān)條款中作對應(yīng)修改。
2.排污申報
排污申報制度曾經(jīng)是我國環(huán)境法律中的一項主要管理制度。1989年《環(huán)境保護法》第二十七條規(guī)定,“排放污染物的企業(yè)事業(yè)單位,必須依照國務(wù)院環(huán)境保護行政主管部門的規(guī)定申報登記”。依據(jù)此條,《山東省環(huán)境保護條例》在第三十條對排污申報、登記也作出規(guī)定。但是,《環(huán)境保護法》在2014年修改時刪除了關(guān)于排污申報的條文,隨后于2015年修改的《大氣污染防治法》及2017年修改的《水污染防治法》也均刪除了“排污申報登記”的相關(guān)規(guī)定。1992年國家環(huán)保局發(fā)布的《排放污染物申報登記管理規(guī)定》業(yè)已于2010年由環(huán)境保護部令第16號廢止,之后環(huán)境保護部也并未就排污申報頒布專門的規(guī)章。排污申報從一系列法律法規(guī)及規(guī)章中退出的原因主要在于國家希望解決當(dāng)前環(huán)境管理各項制度碎片化嚴(yán)重等問題,整合原有的排污申報管理、排污許可、排污收費等各項管理制度,實行排污許可證一證式管理,簡化行政程序。因此,《山東省環(huán)境保護條例》也應(yīng)當(dāng)與時俱進,對有關(guān)于排污申報登記的條文作相應(yīng)的廢止。
3.環(huán)評審批前置
《山東省環(huán)境保護條例》第三十三條規(guī)定,“對未經(jīng)環(huán)境保護行政主管部門批準(zhǔn)環(huán)境影響報告書(表)、環(huán)境影響登記表的建設(shè)項目,有關(guān)部門不得辦理有關(guān)手續(xù)”,此條是依據(jù)2002年《環(huán)境影響評價法》第二十五條設(shè)立。此條明確規(guī)定了建設(shè)項目環(huán)評審批辦結(jié)后才能向發(fā)展改革部門申請企業(yè)投資項目可行性研究報告審批或項目核準(zhǔn)。2016年7月2日第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會重新修訂《環(huán)境影響評價法》,此條內(nèi)容變更為“建設(shè)項目的環(huán)境影響評價文件未依法經(jīng)審批部門審查或者審查后未予批準(zhǔn)的,建設(shè)單位不得開工建設(shè)”,即環(huán)評審批雖仍需在開工建設(shè)前完成,但其不再是可行性研究報告審批或項目核準(zhǔn)的前置條件,環(huán)評審批與可行性研究報告審批或項目核準(zhǔn)可同時進行。作此修改的目的在于簡化行政審批程序,通過“并聯(lián)”的方式,節(jié)省企業(yè)辦理審批的時間。因此,《山東省環(huán)境保護條例》中關(guān)于有關(guān)部門需在環(huán)境影響報告書(表)、環(huán)境影響登記表被批準(zhǔn)后,才能為其辦理有關(guān)手續(xù)的規(guī)定應(yīng)該廢止。
以上為比較典型的需要的《山東省環(huán)境保護條例》修改時刪除的條文,當(dāng)然,需要刪除或大改的條文不限于此,限于論文篇幅,本文僅作如上列舉。
《山東省環(huán)境保護條例》修改時除了需要對立法目的、基本原則、管理體制等在上位法的指引下進行調(diào)整外,還需要對一些條文進行細化,以提升其可操作性。
例如,為了嚴(yán)懲違法排污行為,2014年《環(huán)境保護法》中首次引入按日連續(xù)處罰制度,在規(guī)定企業(yè)事業(yè)單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者違法排放污染物,受到罰款處罰,被責(zé)令改正,拒不改正的,依法作出處罰決定的行政機關(guān)可以自責(zé)令改正之日的次日起,按照原處罰數(shù)額按日連續(xù)處罰,這被視為是《環(huán)境保護法》最大的亮點之一。但是,《環(huán)境保護法》并未就按日連續(xù)處罰的違法行為的種類進行規(guī)定,這就需要地方環(huán)境保護條例根據(jù)當(dāng)?shù)丨h(huán)境保護的實際需要進行明確?!渡綎|省環(huán)境保護條例》修改時可參照《環(huán)境保護主管部門實施按日連續(xù)處罰辦法》(環(huán)境保護部令第28號)及其他地市環(huán)保條例,增設(shè)關(guān)于按日處罰的條文。建議將此條文設(shè)定為:企業(yè)事業(yè)單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者有超標(biāo)或超總量排放污染物,未取得排污許可證排放污染物,通過暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù)或者不正常運行防治污染設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式排放污染物,排放法律、法規(guī)規(guī)定禁止排放的污染物,非法排放、傾倒、處置危險廢物以及其他違法排放污染物的行為,受到罰款處罰,被責(zé)令改正,拒不改正的,依法作出處罰決定的行政機關(guān)可以自責(zé)令改正之日的次日起,按照原處罰數(shù)額按日連續(xù)處罰。
再如,為了保障公眾的環(huán)境知情權(quán)、參與權(quán),2014年《環(huán)境保護法》專設(shè)一章對信息公開和公眾參與作出相應(yīng)規(guī)定。[5]在《環(huán)境保護法》相應(yīng)規(guī)定的基礎(chǔ)上,《山東省環(huán)境保護條例》修改時可就環(huán)境信息公開等內(nèi)容進行細化,以更好地保障公眾的環(huán)境權(quán)益。建議將環(huán)境信息公開的內(nèi)容細化為:重點排污單位應(yīng)當(dāng)通過其網(wǎng)站、企業(yè)事業(yè)單位環(huán)境信息公開平臺或者當(dāng)?shù)貓罂缺阌诠娭獣缘姆绞焦_排污信息、防治污染設(shè)施的建設(shè)和運行情況、建設(shè)項目環(huán)境影響評價及其他環(huán)境保護行政許可情況、突發(fā)環(huán)境事件應(yīng)急預(yù)案等環(huán)境信息。鼓勵重點排污單位以外的企業(yè)事業(yè)單位自愿公開其環(huán)境信息。[6]
地方立法不能僅僅是上位法的實施輔助,還應(yīng)回應(yīng)地方的特殊需求,根據(jù)不同地方的經(jīng)濟水平、自然條件、風(fēng)俗習(xí)慣等進行有針對性的規(guī)定。[7]山東省作為農(nóng)業(yè)大省、人口大省、經(jīng)濟大省,環(huán)境問題除了具備一般環(huán)境問題的共性外,也具有自己的地域性。因此,《山東省環(huán)境保護條例》應(yīng)在條文中充分體現(xiàn)地方特色和時代特色。針對近些年環(huán)境法律的變遷以及山東省的環(huán)境形勢,可嘗試在《山東省環(huán)境保護條例》修改時設(shè)立具有時代特色和地方特色的新條文。
1.重污染天氣應(yīng)急預(yù)案
針對山東省大氣污染形勢嚴(yán)峻的現(xiàn)實,《山東省環(huán)境保護條例》應(yīng)作出回應(yīng)。建議增設(shè)關(guān)于重污染天氣應(yīng)急預(yù)案的條文:地方各級人民政府應(yīng)當(dāng)建立重污染天氣應(yīng)急預(yù)案。當(dāng)出現(xiàn)重污染天氣,或預(yù)報即將出現(xiàn)重污染天氣時,地方各級人民政府應(yīng)當(dāng)及時啟動應(yīng)急預(yù)案,采取責(zé)令有關(guān)排污單位停產(chǎn)或者限產(chǎn)、限制高污染機動車行駛、停止易產(chǎn)生揚塵的作業(yè)活動等應(yīng)急措施,并向社會公告。
2.農(nóng)村生活垃圾處理
在解決農(nóng)村土地污染、水污染的基礎(chǔ)上,根據(jù)近些年來山東省生活垃圾激增,給環(huán)境帶來巨大壓力的實際,可借鑒廣東等省市環(huán)保條例做法,增加關(guān)于生活垃圾處理的法律條文,以期起到引導(dǎo)作用。建議增設(shè)一條:地方各級人民政府應(yīng)當(dāng)采取措施,組織對生活垃圾進行分類收集、無害化處置,并逐步建立與轄區(qū)生活垃圾分類收集和無害化處置相適應(yīng)的垃圾投放與收運模式。地方各級人民政府應(yīng)當(dāng)鼓勵和支持公眾在日常生活中使用易回收利用、易處置或者易消納降解的物品,逐步推廣廢舊物品回收利用、焚燒發(fā)電、生物處理等生活垃圾資源化利用方式。[8]
3.生態(tài)保護紅線
山東省地形復(fù)雜,自然條件多樣,有代表性的自然生態(tài)系統(tǒng)、珍稀瀕危野生動植物物種的天然集中分布區(qū)、有特殊意義的自然遺跡等保護對象所在的陸地、陸地水體或者海域眾多,因此應(yīng)在原有的海域保護,自然保護區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū)保護的基礎(chǔ)上,增設(shè)關(guān)于生態(tài)保護紅線的規(guī)定,地方各級人民政府環(huán)境保護主管部門會同有關(guān)部門對重點生態(tài)功能區(qū)、生態(tài)環(huán)境敏感區(qū)和脆弱區(qū)等區(qū)域應(yīng)劃定生態(tài)保護紅線,實施分類分級管控和嚴(yán)格保護。
4.環(huán)境污染責(zé)任保險
環(huán)境責(zé)任保險屬于近些年理論和實務(wù)界探討的熱點之一,針對現(xiàn)實需要,借鑒他省經(jīng)驗,可考慮在《山東省環(huán)保條例》中增設(shè)關(guān)于環(huán)境污染責(zé)任保險的條文:本省探索建立和實施環(huán)境污染責(zé)任保險制度。鼓勵和支持保險企業(yè)開發(fā)環(huán)境污染責(zé)任保險,鼓勵石油、化工、鋼鐵、電力、冶金等相關(guān)企業(yè)投保環(huán)境污染責(zé)任險。