張安然

萊昂·狄驥在《公法的變遷》一書中以清晰的邏輯、犀利的筆觸、厚重的歷史和妥帖的修辭為公法研究者呈現(xiàn)了一幅法國(guó)公法變遷的圖景，以研究公法變遷的問題、思想和方法成為法學(xué)經(jīng)典著作，并且成為狄驥公法研究的代表性范例。“范式”在前些年的法學(xué)界曾經(jīng)作為一個(gè)時(shí)尚語詞流行過并影響了中國(guó)法學(xué)的研究和反思，公法研究實(shí)際上也是在某種范式中有意無意地展開的。以《公法的變遷》為線索和代表，可整理和呈現(xiàn)公法變遷的狄驥范式，從而為回顧和檢視中國(guó)公法的變遷提供借鑒。

一、公法變遷的范式研究?jī)r(jià)值與狄驥范式的組成

公法一直在變化，但是只有偉大的公法學(xué)家才能捕捉到并提煉出具有范式轉(zhuǎn)換意義的概念、命題和體系。狄驥在《公法的變遷》開篇就提出一個(gè)重要問題：“為什么要專門研究公法的變遷？”[1]1對(duì)于法國(guó)憲法和行政法中正在發(fā)生的法律變遷，狄驥從觀念、制度、概念等不同層面予以全面分析和把握，總結(jié)提煉出公法變遷的體系性命題，在清晰的范式轉(zhuǎn)換意識(shí)基礎(chǔ)之上自信地宣稱法國(guó)公法的變遷將引領(lǐng)世界公法發(fā)展的新趨勢(shì)，恰如《拿破侖法典》及相應(yīng)民法理論之于世界私法發(fā)展的影響。

對(duì)于公法研究范式的界定和描述，宋功德的觀點(diǎn)具有代表性，“公法研究范式由一個(gè)被假定為有解的公法學(xué)難題、一群持有相同學(xué)術(shù)見解的公法學(xué)人、一套獲得普遍認(rèn)同的理論框架、一個(gè)或一些得到廣泛模仿的代表性范例這四種基本元素共同構(gòu)成”[2]。面對(duì)法國(guó)公法領(lǐng)域的現(xiàn)實(shí)變遷和觀念轉(zhuǎn)型，在充分反思現(xiàn)有法學(xué)理論并借鑒社會(huì)科學(xué)知識(shí)和方法的基礎(chǔ)上，狄驥提煉出具有范式轉(zhuǎn)換意義的概念、命題和理論體系，撰寫了代表性著作《公法的變遷》，開創(chuàng)了公共服務(wù)理論，豐富和改變了公法體系要素，探索了影響后世的公法變遷的典型研究方法，因此構(gòu)成了公法變遷的狄驥范式。

公法變遷的狄驥范式可以整理為七個(gè)方面。狄驥認(rèn)為專門研究公法變遷的原因在于范式轉(zhuǎn)換的意義，狄驥范式的研究基礎(chǔ)在于方法上的功能主義，法律體系制度背景是公私法的協(xié)同演進(jìn)，社會(huì)背景是公法問題與社會(huì)學(xué)方法的關(guān)聯(lián)，公法的核心觀念從國(guó)家主權(quán)變遷為公共服務(wù)，公法體系要素的變遷影響了現(xiàn)代公法理論的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容，公法變遷的公法理論脈絡(luò)呈現(xiàn)為公共服務(wù)理論的興起和影響。

二、狄驥范式的公法研究功能主義路徑創(chuàng)新

目前法學(xué)研究的一個(gè)熱點(diǎn)就是法教義學(xué)和法律社會(huì)科學(xué)之間的激烈辯論，這與相關(guān)學(xué)者對(duì)中國(guó)法治實(shí)踐的狀況和法學(xué)研究的任務(wù)判斷密不可分。對(duì)于回應(yīng)并實(shí)現(xiàn)公法變遷而言，法教義學(xué)意義上的概念更新與體系拓展是公法變遷結(jié)果的體現(xiàn)，法律社會(huì)科學(xué)路徑的解釋和探索也必不可少。

中國(guó)法學(xué)始終面臨著如何回應(yīng)轉(zhuǎn)型社會(huì)復(fù)雜變遷的問題，原因在于傳統(tǒng)的法學(xué)研究多是在既定的框架下進(jìn)行和展開的，尤其是現(xiàn)代中國(guó)法學(xué)的重建和發(fā)展又處在移植和借鑒法治發(fā)達(dá)國(guó)家經(jīng)驗(yàn)的背景之下。既有的法學(xué)體系可能與中國(guó)的法律實(shí)踐本身就有隔閡和不適應(yīng)之處，加之中國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的快速轉(zhuǎn)型與發(fā)展，使法學(xué)研究面臨著時(shí)代性的共同問題和中國(guó)自身的獨(dú)特問題。在諸多問題背景下，法學(xué)研究應(yīng)著眼于社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，努力為社會(huì)現(xiàn)實(shí)的研究提供理論資源，進(jìn)而為社會(huì)轉(zhuǎn)型提供理論指導(dǎo)。在這一過程中，西方國(guó)家的法學(xué)研究和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)亦值得借鑒。當(dāng)下，法律仍然是主要的治理方式，法律職業(yè)活動(dòng)亦有助于維護(hù)既定的社會(huì)秩序，但是法律制度的改革并沒有停下腳步，而且是在經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會(huì)學(xué)、政治學(xué)等社會(huì)科學(xué)的跨學(xué)科研究和外部視角檢視下展開的。這是由法學(xué)的規(guī)范性所決定的。傳統(tǒng)的法學(xué)研究守成有余而創(chuàng)新不足，內(nèi)部視角的審視不能替代外部視角的變革，法律制度的改造帶來法律體系的更新；與此同時(shí)，法學(xué)重構(gòu)其理論體系并順應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型和時(shí)代發(fā)展的需要[3]。

通過公法問題和社會(huì)學(xué)方法的結(jié)合，狄驥開創(chuàng)了功能主義的公法研究路徑，結(jié)合法國(guó)公法的既有理論和實(shí)踐，將變遷的公法理論在公法理論體系要素更新中予以落實(shí)，這正是法學(xué)和社會(huì)科學(xué)或者說法教義學(xué)和社科法學(xué)結(jié)合的法學(xué)研究范例。狄驥本身就是一位社會(huì)學(xué)家，深受同時(shí)代孔德實(shí)證主義哲學(xué)和涂爾干社會(huì)連帶主義思想的影響，其公法觀正是其社會(huì)學(xué)思想在法學(xué)理論上的體現(xiàn)。他將“社會(huì)連帶關(guān)系”作為其全部學(xué)說的理論基石，在法學(xué)領(lǐng)域創(chuàng)立了社會(huì)連帶主義法學(xué)，并主要應(yīng)用在憲法和公法問題研究上[4]。狄驥從社會(huì)實(shí)證角度觀察提煉社會(huì)連帶的客觀現(xiàn)實(shí)，并由此出發(fā)推導(dǎo)道德規(guī)范和法律規(guī)范，進(jìn)而再到實(shí)在法[5]。作為一位對(duì)社會(huì)變遷有洞察力和敏銳問題意識(shí)的法學(xué)家，狄驥在舊秩序的解體之際，投身到新制度的構(gòu)建中去。他采取的研究和理論構(gòu)建方法就是借助新興的社會(huì)學(xué)實(shí)證方法更新既有的公法知識(shí)理論體系。英國(guó)公法學(xué)家馬丁·洛克林認(rèn)為，狄驥是應(yīng)用社會(huì)學(xué)方法來為公法學(xué)尋求根基的“最成體系的法學(xué)家”[6]。

公法研究可以歸納為規(guī)范主義和功能主義兩大基本路徑。狄驥在公法研究中引入社會(huì)學(xué)的研究方法，提煉出具有代表性的“公共服務(wù)”概念和理論，進(jìn)而使公法基礎(chǔ)理論由“公共權(quán)力”變遷為“公共服務(wù)”。狄驥的公法研究在思想基礎(chǔ)、研究取向和研究主題上都具有鮮明的功能主義特色[7]。通過社會(huì)實(shí)證回應(yīng)公法問題，轉(zhuǎn)換了傳統(tǒng)的公法理論視野。狄驥因此成為公法研究功能主義路徑的開創(chuàng)者，其開創(chuàng)的功能主義研究方法直到今天仍然對(duì)法國(guó)公法乃至世界公法具有相當(dāng)影響。

三、狄驥范式的公私法律制度協(xié)同演進(jìn)背景

考察狄驥的生平和著作目錄可以發(fā)現(xiàn)，在發(fā)表《公法的變遷》之前，狄驥已經(jīng)在公法基礎(chǔ)研究和憲法學(xué)研究領(lǐng)域耕耘了十幾年，而且對(duì)私法的變遷進(jìn)行了深入研究?！豆ǖ淖冞w》的成功與狄驥對(duì)法律制度整體變遷的深入研究密不可分。《公法的變遷》的作者并不是就公法言公法，而是從整個(gè)公私法律制度的協(xié)同演進(jìn)背景中進(jìn)行解釋和判斷。

狄驥在其公法學(xué)代表作《憲法論(第一卷)》(1911)中以社會(huì)連帶關(guān)系為基礎(chǔ)，重新詮釋了法律規(guī)則、法律行為、國(guó)家、國(guó)家法、國(guó)際法等法學(xué)基礎(chǔ)概念，反對(duì)當(dāng)時(shí)法國(guó)法學(xué)界占支配地位的個(gè)人主義思想和形而上學(xué)方法，主張取消傳統(tǒng)法學(xué)中的一些基本觀念，例如主權(quán)、權(quán)利、法人等。在《〈拿破侖法典〉以來私法的變遷》(1912)一書中，狄驥從實(shí)證主義的社會(huì)學(xué)方法和社會(huì)連帶法學(xué)理論視角論述私法的變化，認(rèn)為“權(quán)利”是一種社會(huì)職務(wù)或社會(huì)功能，近代民法典的原則隨著社會(huì)變化而變化，以及國(guó)家對(duì)私法的干預(yù)逐漸廣泛而深入。正是在對(duì)憲法基礎(chǔ)問題和私法變遷進(jìn)行考察的基礎(chǔ)上，狄驥開始了公法變遷的系統(tǒng)性考察，或者也可以說公法的變遷構(gòu)成了其整體法律研究的重要組成部分。他清晰地認(rèn)識(shí)到所處時(shí)代的法律制度正在發(fā)生一場(chǎng)全方位的深刻變化，這種變化涉及公法制度也涵蓋私法制度，而且公私法制度的變遷源于類似的起因，可以抽象概括到同一個(gè)范式之中，并且呈現(xiàn)為一種平行和類似的關(guān)系。

在中國(guó)當(dāng)前的公法研究中，我們一方面面臨著具體公法制度塑造和改進(jìn)的任務(wù)，另一方面也面臨著在憲法實(shí)施中解釋和建構(gòu)中國(guó)憲法秩序的基礎(chǔ)工作；一方面需要通過法治的框架構(gòu)建和完善來控制恣意的行政權(quán)力，另一方面也面臨著公共治理所帶來的諸如經(jīng)濟(jì)社會(huì)規(guī)制、環(huán)境治理、風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防、互聯(lián)網(wǎng)治理和區(qū)域合作等問題，還需要全盤考慮包括行政法、民法、刑法在內(nèi)的整個(gè)法律制度的變遷與效率優(yōu)化。公法變遷的憲法基礎(chǔ)研究和公私法協(xié)同研究應(yīng)當(dāng)成為公法研習(xí)者必備的知識(shí)基礎(chǔ)和理論視野。

四、狄驥范式的政府職能變遷背景與社會(huì)實(shí)證基礎(chǔ)

狄驥提出“公共服務(wù)理論”是其所處歷史背景和理論背景綜合影響的結(jié)果。19世紀(jì)末到20世紀(jì)初，西方發(fā)達(dá)國(guó)家正處在歷史轉(zhuǎn)型期，國(guó)家的社會(huì)管理職能急劇膨脹，各國(guó)逐漸加大對(duì)經(jīng)濟(jì)與社會(huì)事務(wù)的干預(yù)，國(guó)家角色由施行統(tǒng)治頒布命令的主權(quán)者轉(zhuǎn)變?yōu)樯鐣?huì)公共服務(wù)的提供者。與此相應(yīng)，政治哲學(xué)和社會(huì)思想也從以前的個(gè)人自由和權(quán)利至上轉(zhuǎn)向個(gè)人利益與社會(huì)利益的平衡統(tǒng)一。

作為與國(guó)家和政府有關(guān)的公法，其變遷最直接的原因和表現(xiàn)就是國(guó)家角色和政府職能的變遷。狄驥認(rèn)為在國(guó)家職能發(fā)生大幅度變化的背景下，傳統(tǒng)的與主權(quán)概念兼容的國(guó)家職能是戰(zhàn)爭(zhēng)、治安與司法，現(xiàn)代國(guó)家作用已經(jīng)轉(zhuǎn)變?yōu)榻M織產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)和提供公共服務(wù)，與之相適應(yīng)的國(guó)家職能應(yīng)是公共服務(wù)。狄驥學(xué)說的全部目的在于使政治權(quán)力及個(gè)人意志均遵循客觀法，促使統(tǒng)治者支持、促進(jìn)社會(huì)團(tuán)結(jié)，使用“公共服務(wù)”概念摒棄“公共權(quán)力”并以全新的方式定義“國(guó)家”：國(guó)家是為連帶社會(huì)主義提供服務(wù)的制度[8]。

狄驥本人就是一位重要的社會(huì)學(xué)者和政治思想家。在孔德影響下，他認(rèn)為科學(xué)的社會(huì)理論只能描述和解釋重大變化的事實(shí)，力圖以社會(huì)實(shí)證主義為基礎(chǔ)消除法學(xué)中所有的神學(xué)因素，批判盛行一時(shí)的形而上學(xué)法律觀[9]。法國(guó)行政法的發(fā)展建立在行政法院判決的基礎(chǔ)的之上，狄驥亦將其理論建立在大量的法國(guó)行政法院案例分析的基礎(chǔ)之上，這就使得其思想具有堅(jiān)實(shí)的社會(huì)實(shí)證基礎(chǔ)。

法學(xué)有其運(yùn)作邏輯并在一定程度上呈現(xiàn)為一種自我封閉的運(yùn)作系統(tǒng)，即使是面對(duì)社會(huì)背景的轉(zhuǎn)換，其提問和回答方式也呈現(xiàn)為一種回應(yīng)外部變遷和自我更新的過程。公法是一個(gè)相對(duì)封閉的規(guī)范理論體系，但與此同時(shí)，公法與政治之間呈現(xiàn)為一種互動(dòng)關(guān)系，各種公法理論背后都反映現(xiàn)實(shí)政治的變遷并隱含政治價(jià)值取向。公法是有關(guān)國(guó)家和政府的法，社會(huì)背景的變遷和社會(huì)新問題的出現(xiàn)帶來國(guó)家角色和政府職能的變化，需要通過社會(huì)學(xué)方法的觀察和提煉，反思原有公法理論的基礎(chǔ)概念和體系，圍繞權(quán)利保護(hù)這一主題對(duì)公法進(jìn)行調(diào)適或變革。

五、狄驥范式的公法基礎(chǔ)理論變革和公共服務(wù)理論的崛起

公法的變遷繞不開主權(quán)理論。開始于羅馬公法的“皇帝的天賦權(quán)力”，歷經(jīng)中世紀(jì)封建契約下的“封建領(lǐng)地所有權(quán)”，以及16世紀(jì)絕對(duì)主義國(guó)家興起下的“君主主權(quán)”，再到資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)代“人民主權(quán)”對(duì)“君主主權(quán)”的取代，“主權(quán)”理論依然是狄驥時(shí)代公法的核心。狄驥根據(jù)法國(guó)的社會(huì)與政治現(xiàn)實(shí)清晰地指出傳統(tǒng)主權(quán)理論預(yù)設(shè)的矛盾之處，國(guó)家與民族之間的對(duì)應(yīng)一致關(guān)系經(jīng)常是不存在的，地方分權(quán)主義和聯(lián)邦主義事實(shí)上挑戰(zhàn)國(guó)家主權(quán)單一和不可分割的觀念，統(tǒng)治者的任務(wù)也在傳統(tǒng)的國(guó)防、治安和司法服務(wù)之外得到極大擴(kuò)展。

主權(quán)理論謝幕之后就是公共服務(wù)理論的崛起。公共服務(wù)理論力圖清除主權(quán)理論的地基，基于現(xiàn)實(shí)主義和社會(huì)化的方法與立場(chǎng)，憑借社會(huì)連帶事實(shí)揭開國(guó)家形而上學(xué)的面紗。任何統(tǒng)治者均應(yīng)當(dāng)提供公共服務(wù)，尤其是在主權(quán)理論破產(chǎn)的現(xiàn)實(shí)情況下，公共服務(wù)自然成為統(tǒng)治者的主要義務(wù)。權(quán)力不是統(tǒng)治者的主觀權(quán)利，而是其客觀行為能力，其生成取決于“歷史、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)”，而正當(dāng)性卻系于對(duì)社會(huì)連帶性的維護(hù)[1]46。狄驥認(rèn)為社會(huì)連帶關(guān)系有兩種：一是“同求連帶”，建立在“相似性”基礎(chǔ)之上；二是“分工連帶”，建立在“勞動(dòng)分工”基礎(chǔ)之上。相應(yīng)的，統(tǒng)治者不但要繼續(xù)提供“國(guó)家防御、維護(hù)國(guó)內(nèi)安全與秩序、司法”等傳統(tǒng)服務(wù)，維護(hù)整個(gè)社會(huì)的同求連帶關(guān)聯(lián)性；更要不斷提供通訊、交通、電力等“實(shí)現(xiàn)與促進(jìn)社會(huì)團(tuán)結(jié)”的必要服務(wù)，強(qiáng)化社會(huì)基于分工連帶的相互關(guān)聯(lián)性。作為調(diào)整政府與公民關(guān)系的法律規(guī)范，公法主要涉及公共服務(wù)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)設(shè)法與社會(huì)事實(shí)派生出來的客觀法相匹配，不應(yīng)再以命令為基礎(chǔ)，而應(yīng)成為組織政府和實(shí)現(xiàn)公共服務(wù)功能的基礎(chǔ)[10]。用公共服務(wù)取代公共權(quán)力并使之成為公法學(xué)的核心概念，可使法律滿足限制權(quán)力與促進(jìn)權(quán)力的平衡訴求，可使政府關(guān)注點(diǎn)落到服務(wù)過程和服務(wù)質(zhì)量上，可落實(shí)目的論的法律解釋和裁判原則。

在社會(huì)現(xiàn)實(shí)的基礎(chǔ)上，狄驥從理論上把握住了時(shí)代的發(fā)展趨勢(shì)，預(yù)見到了包括行政國(guó)家、福利國(guó)家和規(guī)制國(guó)家的興起在內(nèi)的20世紀(jì)后半葉至今的社會(huì)發(fā)展動(dòng)向，為法治的發(fā)展提供了理論指引，使公法可以隨國(guó)家權(quán)力擴(kuò)張而靈活調(diào)適自己的規(guī)范尺度。不容否認(rèn)的是，狄驥在強(qiáng)調(diào)公共服務(wù)的同時(shí)，存在過于忽略國(guó)家主權(quán)和公共權(quán)力面向的問題。歷史的變遷往往不是斷裂式的發(fā)展，而是累積式的漸進(jìn)過程，學(xué)者的理論設(shè)想有引領(lǐng)時(shí)代發(fā)展的價(jià)值，但更多的只是理想類型意義上的歸納和建構(gòu)。

六、狄驥范式的公法體系要素變遷

公法體系的變遷始于從主權(quán)理論到公共服務(wù)理論的公法基礎(chǔ)理論變革，進(jìn)而帶來公法規(guī)范、行政行為、國(guó)家責(zé)任、行政訴訟和司法審查的一系列變化。在這一過程中，狄驥也清楚地刻畫出理想的公法理論所應(yīng)該具有的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容。

公法規(guī)范的變化，首先是規(guī)范種類的多樣化，以現(xiàn)代公務(wù)規(guī)則為依據(jù)，識(shí)別和納入相應(yīng)的社會(huì)規(guī)則。隨著公共服務(wù)取代主權(quán)成為公法的基礎(chǔ)，制定法在主權(quán)理論中的唯一法律依據(jù)地位也相應(yīng)地發(fā)生了變化，現(xiàn)代公務(wù)的規(guī)則擴(kuò)展到行政機(jī)關(guān)、地方主體、社會(huì)組織體等公共服務(wù)提供者制定的規(guī)則，集體合同和行政合同也涵蓋在內(nèi)。其次是制定法必須接受法院審查并可能承擔(dān)責(zé)任。主權(quán)理論的破產(chǎn)意味著制定法不能再被視為主權(quán)行為，制定法因符合社會(huì)連帶性要求而成為法律規(guī)范，因此須接受法院審查并可能因此承擔(dān)責(zé)任。行政機(jī)關(guān)、地方主體、社會(huì)組織體等公共服務(wù)提供者制定的規(guī)則亦然。

在行政行為領(lǐng)域，隨著主權(quán)理論的破產(chǎn)，主權(quán)與非主權(quán)行為之間的區(qū)分消失，行政行為須接受法院審查。分權(quán)原則要求法院具有司法審查權(quán)，法國(guó)有必要建立就侵犯公民權(quán)利與自由進(jìn)行審查的最高法院。行政行為理論的確立需要處理以下系列問題：與民事行為的區(qū)別、行政合同的性質(zhì)、事實(shí)行為的界定、行政行為的識(shí)別。就意思表示而言，行政行為區(qū)別于純粹的私人民事行為，應(yīng)當(dāng)理解為切合“公益目的”的“意思表示”，包含行政主體的單方意思表示和行政主體與相對(duì)人的合意表達(dá)；行政合同應(yīng)當(dāng)恢復(fù)到真正合同的水平，行政主體必須全面履行合同，主權(quán)名義下的優(yōu)先權(quán)自然不復(fù)存在；行政機(jī)構(gòu)的日常管理，如市政工程、交通、通信運(yùn)營(yíng)等產(chǎn)業(yè)服務(wù)行為，因不具有意思表示性質(zhì)而構(gòu)成事實(shí)行為，但因與行政行為密切相關(guān)仍應(yīng)接受公法的約束；行為的目的性成為區(qū)分行政行為的關(guān)鍵，也劃定了行政訴訟的范圍，任何行政行為均受公法規(guī)范調(diào)整，還應(yīng)接受法院審查。只要行政行為超出社會(huì)連帶性的要求，完全有可能被起訴并接受法院審查，行政訴訟也就相應(yīng)地確立起“越權(quán)行為之訴”的主體地位，行政自由裁量與政治決斷的空間在法治原理的擠壓下被極大地限制和縮小。狄驥認(rèn)為分權(quán)原則當(dāng)然要求法院具有司法審查權(quán)，并且從對(duì)行政規(guī)章合法性的審查到對(duì)正式制定法合憲性的審查也是自然而然和無疑義的。在此基礎(chǔ)上，狄驥明確提出法國(guó)應(yīng)當(dāng)建立最高法院。通過最高法院裁量公民因行政機(jī)關(guān)立法侵犯其憲法權(quán)利提出的申訴，審查侵犯公民權(quán)利與自由的行為。

在行政責(zé)任領(lǐng)域，行政風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)致行政責(zé)任，過錯(cuò)歸責(zé)原則應(yīng)被行政風(fēng)險(xiǎn)原則取代。“當(dāng)公務(wù)員在合法履行自己職務(wù)的過程中給一個(gè)人或一個(gè)團(tuán)體造成損失時(shí)，國(guó)家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任”，這是因?yàn)椤靶姓L(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)致了行政責(zé)任”；而未造成他人利益損害的行為，例如抽象行政行為，同樣可能基于越權(quán)之訴被告上法院，從而使行為主體承擔(dān)立法無效的責(zé)任。狄驥對(duì)議會(huì)行為和立法方面的責(zé)任，國(guó)家對(duì)司法人員、行政人員和政府規(guī)章所負(fù)擔(dān)的責(zé)任，以及公務(wù)行為與個(gè)人行為區(qū)分下的公務(wù)員責(zé)任，也給予了細(xì)致論述和說明。

經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展帶來社會(huì)關(guān)系的變遷，進(jìn)而導(dǎo)致對(duì)國(guó)家和國(guó)家任務(wù)理解的變化，公法作為調(diào)整國(guó)家本身及其與社會(huì)成員關(guān)系的法律規(guī)范，亦發(fā)生從規(guī)范、行為到責(zé)任的全面而深刻的變化。公法變遷的狄驥范式不僅提煉出社會(huì)現(xiàn)實(shí)變遷的理論命題，提出公共服務(wù)理論，而且由此闡發(fā)了包括規(guī)范、行為和責(zé)任在內(nèi)的整個(gè)公法結(jié)構(gòu)和體系要素的系統(tǒng)變遷。

七、狄驥范式的公法理論脈絡(luò)及其公共服務(wù)理論的重要性

在狄驥的學(xué)生時(shí)代，法國(guó)憲法學(xué)和行政法學(xué)仍然被邊緣化。正是在狄驥和同時(shí)代的莫里斯·奧利烏等諸多公法學(xué)家的努力下，憲法學(xué)與行政法學(xué)終于成為同傳統(tǒng)民法學(xué)享有同等地位的獨(dú)立法學(xué)部門?；仡櫡▏?guó)行政法學(xué)的發(fā)展階段，可更好地理解狄驥范式的地位、作用和意義，從行政法發(fā)展史和法國(guó)公法學(xué)術(shù)理論脈絡(luò)中深入理解公共服務(wù)理論的興起和影響，完整地認(rèn)識(shí)公法變遷的范式轉(zhuǎn)換價(jià)值。

根據(jù)法國(guó)行政法學(xué)家莫里斯·奧利烏的觀點(diǎn)，法國(guó)近代行政法學(xué)的形成和發(fā)展，大體可以分為三個(gè)時(shí)期[11]：在“潛在的創(chuàng)造期”(1800—1818)，法國(guó)行政法院的審判職能還不健全，行政案件的判例尚未公開，行政法研究的系統(tǒng)著作尚未出現(xiàn)，但學(xué)者們已注意到行政法院在法國(guó)政治和法律生活中的重要性，并開始研究闡釋未公開的判例；在“明顯的形成發(fā)展期”(1818—1860)，法國(guó)行政法學(xué)界的持續(xù)努力有力地推動(dòng)了法國(guó)行政法的發(fā)展，包括行政法院改革大論戰(zhàn)、行政法講座的開設(shè)、“巴黎學(xué)派”和“普瓦捷學(xué)派”的形成和發(fā)展、行政法總論以及行政法各論作品的出現(xiàn)，最終導(dǎo)致了行政法學(xué)的誕生；到了“組織化的時(shí)代”(1860—1920)，法國(guó)行政法學(xué)界進(jìn)一步出現(xiàn)了一批開創(chuàng)性的學(xué)者，其代表人物為奧柯、萊菲利埃爾以及俾特密、狄驥和奧利烏等人，他們推出的數(shù)量眾多的成熟作品使法國(guó)行政法學(xué)最終定型。

19世紀(jì)主導(dǎo)法國(guó)行政法學(xué)的“公共權(quán)力說”到了該世紀(jì)末20世紀(jì)初受到了挑戰(zhàn)，“公共服務(wù)”的觀念逐步取代了“公共權(quán)力”的觀念。狄驥以公共服務(wù)為核心構(gòu)建其行政法理論，也被稱為“公共服務(wù)理論”。經(jīng)過進(jìn)一步完善，學(xué)界把這一理論稱為“公共服務(wù)學(xué)派”或“波爾多學(xué)派”。該學(xué)派發(fā)展成20世紀(jì)初法國(guó)行政法學(xué)的主流學(xué)派，其重大貢獻(xiàn)在于強(qiáng)調(diào)公共服務(wù)在現(xiàn)代行政法上的意義，以及重構(gòu)國(guó)家責(zé)任原則理論，如狄驥所期望的那樣深遠(yuǎn)影響了各國(guó)行政法的發(fā)展。同時(shí)期還有奧利烏的行政法理論，奧利烏基于“制度理論”更強(qiáng)調(diào)行政的公共權(quán)力性和公共服務(wù)目的性之間的共存和均衡。在此之后，法國(guó)行政法學(xué)的發(fā)展主要圍繞“公共服務(wù)理論”和“制度理論”展開，可見狄驥和奧利烏的公法理論對(duì)法國(guó)行政法學(xué)和公法發(fā)展的重要影響。

社會(huì)實(shí)踐的發(fā)展、公法問題的涌現(xiàn)要求公法研究范式持續(xù)變遷，或者是進(jìn)行體系內(nèi)的自我修正，或者是進(jìn)行革命性的轉(zhuǎn)換，狄驥范式也不例外。法國(guó)公法學(xué)者Grégoire Bigot從意識(shí)形態(tài)、理論和法律等方面歸納了“公共服務(wù)”觀念的原創(chuàng)性內(nèi)容，也從公共服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)問題出發(fā)闡明公共服務(wù)概念破產(chǎn)的原因：標(biāo)準(zhǔn)模糊、單一，既不能經(jīng)受判例的檢驗(yàn)，也未能經(jīng)受學(xué)理的檢驗(yàn)[12]。實(shí)際上，公共服務(wù)理論的提出、完善和變遷，恰恰印證了狄驥的明智論斷，對(duì)公法之變遷的研究就是公法研究本身，公共服務(wù)理論已經(jīng)在法國(guó)公法乃至世界公法理論和研究中留下印記并影響至今，狄驥開創(chuàng)的公法變遷的研究范式更是深刻地影響了公法學(xué)理論和研究。

八、公法變遷亟待建立新范式

當(dāng)今中國(guó)正處于公法變遷的新時(shí)代，這對(duì)公法研習(xí)者提出了問題：能否敏感地捕捉到公法變遷的趨勢(shì)？能否提出有意義的公法概念和理論并構(gòu)建中國(guó)范式以回應(yīng)挑戰(zhàn)？恐怕狄驥的期望是每一位公法研究者孜孜不倦、砥礪前行的不竭動(dòng)力：“未來的一代將會(huì)感到非常幸福，因?yàn)樗麄兊姆审w系(在形式上比我們的法律體系更加先進(jìn))能夠使他們避免教條和偏見，更大程度地實(shí)現(xiàn)自由?！盵1]220