江 津

（湖北大學(xué)學(xué)報(bào)編輯部，湖北 武漢 430062）

新技術(shù)為教育出版業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造了前所未有的機(jī)遇。電子詞典、復(fù)讀機(jī)、早教機(jī)、點(diǎn)讀機(jī)、視頻學(xué)習(xí)機(jī)以及學(xué)生電腦等教育電子產(chǎn)品的研發(fā)與生產(chǎn)，為教育出版物的傳播提供了新的載體。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的開發(fā)應(yīng)用推動(dòng)了數(shù)字在線教育的發(fā)展。云技術(shù)的發(fā)展更是為教育出版開創(chuàng)了新的商業(yè)模式。與此同時(shí)，教育出版也遭遇了異常復(fù)雜的版權(quán)問題。本文在全面考察近年來我國教育出版相關(guān)版權(quán)訴訟案件生效判決的基礎(chǔ)上，對教育出版業(yè)面臨的新型版權(quán)侵權(quán)問題進(jìn)行分析，并為教育出版者提出應(yīng)對新型版權(quán)侵權(quán)行為的策略建議。

一、相關(guān)版權(quán)訴訟中的新型侵權(quán)行為類型

（一）根據(jù)紙質(zhì)教材制作網(wǎng)絡(luò)視頻并通過網(wǎng)站提供下載服務(wù)

在朱莉亞·班納·亞歷山大與北京市海淀區(qū)戴爾培訓(xùn)學(xué)校、北京洲際文化藝術(shù)交流有限公司侵害著作權(quán)糾紛案中，原告系教材《新概念英語》的版權(quán)人，戴爾學(xué)校根據(jù)該教材將其教師課堂教學(xué)內(nèi)容錄制制作視頻學(xué)習(xí)課件并上傳至互聯(lián)網(wǎng)供學(xué)員下載。被告洲際公司為戴爾學(xué)校的開辦者和涉案網(wǎng)站的開辦者、經(jīng)營者。此案爭議聚焦于錄制視頻使用《新概念英語》的行為是否侵權(quán)，包括教師朗讀教材課文、頁面顯示全部或部分課文句子；教師講解教材中的單詞和短語，頁面顯示全部或部分單詞和短語；頁面顯示教師擴(kuò)充講解的部分內(nèi)容。法院認(rèn)為，第一種情形侵犯原告信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，而后兩種不構(gòu)成侵權(quán)。

（二）利用網(wǎng)絡(luò)信息存儲空間傳播音像教材

在人民教育電子音像出版社等與上海全土豆網(wǎng)絡(luò)科技有限公司著作權(quán)侵權(quán)糾紛案中，原告對同步學(xué)習(xí)輔導(dǎo)音像教材《特級教師輔導(dǎo)》享有版權(quán)。被告全土豆公司系“土豆網(wǎng)”的經(jīng)營者，其為注冊用戶提供信息存儲空間服務(wù)。通過注冊，用戶可以將其視頻文件上傳至全土豆公司預(yù)先設(shè)置好的各分類頻道中，供其他用戶免費(fèi)觀看。原告發(fā)現(xiàn)在“土豆網(wǎng)”上可以檢索到多個(gè)涉案視頻并能免費(fèi)在線播放和下載，其向被告發(fā)送通知要求刪除相關(guān)鏈接。被告刪除原告提供的鏈接，但未刪除被告未提供的其他相同視頻的鏈接。原告向法院起訴。法院認(rèn)為，被告僅刪除通知中包含的侵權(quán)鏈接而未采取任何措施刪除其他相同視頻，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

（三）通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺銷售視頻及課件

在浙江淘寶網(wǎng)絡(luò)有限公司與知錢理財(cái)顧問有限責(zé)任公司侵犯著作財(cái)產(chǎn)權(quán)糾紛上訴案中，被上訴人擁有“知錢俱樂部三系課程”講座視頻的版權(quán)，“淘寶網(wǎng)”系上訴人經(jīng)營的網(wǎng)絡(luò)交易網(wǎng)站。被上訴人在淘寶網(wǎng)經(jīng)營名為“知錢俱樂部商城”的店鋪，其銷售的“知錢俱樂部三系課程視頻”價(jià)格為12700元，其發(fā)現(xiàn)王超在淘寶網(wǎng)經(jīng)營的店鋪也在銷售該視頻，價(jià)格為數(shù)十元。買家在此店鋪購買視頻后，其郵箱即可收到下載視頻教材全部內(nèi)容并完整觀看的鏈接。知錢公司曾與淘寶公司多次交涉。淘寶公司在接到通知后并未及時(shí)刪除侵權(quán)鏈接。法院認(rèn)定淘寶公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任，但其作為網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)的提供者，對于投訴通知未予列明的侵權(quán)鏈接無義務(wù)主動(dòng)采取刪除措施。

在北京東大正?？萍加邢薰九c孫瑋潔侵犯著作財(cái)產(chǎn)權(quán)糾紛案中，被告在其淘寶網(wǎng)店鋪中銷售原告享有版權(quán)的遠(yuǎn)程教育輔導(dǎo)課件，包括教師講座視頻以及文字形式的課堂講義。購買者在淘寶網(wǎng)付款后，被告通知考密網(wǎng)客服告知購買者下載密碼到http：//down.kuaiji99.cn網(wǎng)站下載。下載文件后，購買者在淘寶網(wǎng)確認(rèn)收貨，才能從客服處獲知播放密碼使用下載的文件。法院認(rèn)定此類侵權(quán)行為系被告與考密網(wǎng)、http：//down.kuaiji99.cn網(wǎng)站的所有人共同完成。

二、教育出版相關(guān)版權(quán)訴訟中的相關(guān)法律問題分析

（一）關(guān)于依據(jù)教材錄制視頻并提供下載服務(wù)侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的問題

培訓(xùn)機(jī)構(gòu)依據(jù)教材錄制教學(xué)視頻并上傳至互聯(lián)網(wǎng)為學(xué)員提供下載服務(wù)是否侵權(quán)關(guān)鍵在于該教學(xué)視頻對教材的使用是否合法。首先，由于培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的“課堂教學(xué)”通常具有盈利目的，其使用行為目的與《著作權(quán)法》第22條規(guī)定的合理使用僅適用于非盈利性的學(xué)校課堂教學(xué)不符[1]。其次，培訓(xùn)機(jī)構(gòu)錄制的教學(xué)視頻往往包括老師在課堂教學(xué)中對教材內(nèi)容的詳細(xì)講解，甚至為了方便學(xué)員通過視頻學(xué)習(xí)，視頻頁面上通常會顯示全部或部分教材課文內(nèi)容，該教學(xué)視頻對教材內(nèi)容的使用也不符合該項(xiàng)規(guī)定的合理使用的“少量”標(biāo)準(zhǔn)[2]。最后，教學(xué)視頻最主要的使用主體實(shí)質(zhì)上并非上述合理使用情形中規(guī)定的“教學(xué)或科研人員”而是培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的學(xué)員[3]。因此，培訓(xùn)機(jī)構(gòu)依據(jù)教材錄制教學(xué)視頻并上傳互聯(lián)網(wǎng)供學(xué)員下載構(gòu)成侵權(quán)。

（二）利用網(wǎng)絡(luò)信息存儲空間傳播教育類作品侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的問題

此類侵權(quán)中最為復(fù)雜的問題在于認(rèn)定信息存儲空間服務(wù)提供者的侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第22條，只要用戶借助信息存儲空間傳播教育類侵權(quán)制品，那么該網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者就構(gòu)成侵權(quán)，只是在滿足五項(xiàng)條件的情形下，其不承擔(dān)賠償責(zé)任[4]。如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者明知或應(yīng)知用戶提供的教育類作品侵權(quán)，則與用戶承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任[5]。

然而，關(guān)于如何解釋“應(yīng)知”則相當(dāng)復(fù)雜，導(dǎo)致法院有關(guān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否能因此豁免賠償責(zé)任的認(rèn)定更加困難。根據(jù)最高法《關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第9條和第12條的內(nèi)容可知，盡管法律沒有明文規(guī)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對其服務(wù)對象上傳的內(nèi)容負(fù)有事先審查的義務(wù)，為避免無法享有《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第22條規(guī)定的“避風(fēng)港”資格，提供信息存儲空間的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者有必要對用戶提供的教育類作品進(jìn)行初步審查，在接到權(quán)利人之通知對特定的內(nèi)容或鏈接采取屏蔽或刪除措施之后，應(yīng)當(dāng)立即采取刪除措施，甚至有義務(wù)依據(jù)相關(guān)關(guān)鍵詞刪除平臺上所有相關(guān)內(nèi)容、鏈接。

（三）利用網(wǎng)絡(luò)交易平臺傳播教育類作品侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的問題

在此類侵權(quán)中最為復(fù)雜的問題在于認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)提供者的侵權(quán)責(zé)任。盡管我國現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定，筆者認(rèn)為可以結(jié)合《侵權(quán)責(zé)任法》第36條、《第三方電子商務(wù)交易平臺服務(wù)規(guī)范》第6.8條、《網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)規(guī)范》第24條以及最高人民法院《關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第9條進(jìn)行分析。

根據(jù)我國《侵權(quán)責(zé)任法》第36條的規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)提供者適用過錯(cuò)責(zé)任歸責(zé)原則。關(guān)于“明知”主觀過錯(cuò)的認(rèn)定，可以參照《侵權(quán)責(zé)任法》第36條、商務(wù)部《第三方電子商務(wù)交易平臺服務(wù)規(guī)范》第6.8條以及中國電子商務(wù)協(xié)會《網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)規(guī)范》第24條等行業(yè)規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)[6]。關(guān)于“應(yīng)知”主觀過錯(cuò)的認(rèn)定，可以根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第9條規(guī)定。

三、教育出版業(yè)應(yīng)對新型版權(quán)侵權(quán)行為的策略

隨著我國教育出版數(shù)字化進(jìn)程的逐步推進(jìn)，教育出版者有必要針對新型版權(quán)侵權(quán)行為開展有效維權(quán)，同時(shí)規(guī)避未來可能出現(xiàn)的版權(quán)訴訟風(fēng)險(xiǎn)。

（一）充分利用無須授權(quán)的資源，同時(shí)尊重他人作品版權(quán)

鑒于我國著作權(quán)法僅僅保護(hù)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果，教育出版者在組織編寫或制作教育出版物時(shí)可以充分利用該范圍之外的資源，包括處于公有領(lǐng)域的作品、開放存取資源以及不適用版權(quán)法保護(hù)的內(nèi)容，無需因版權(quán)問題擔(dān)憂[7]。教育出版者還可以根據(jù)《著作權(quán)法》和《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》規(guī)定的合理使用和法定許可使用情形使用作品，無需獲取版權(quán)人的授權(quán)。與此同時(shí)，教育出版者更應(yīng)該注重使用他人享有版權(quán)的作品時(shí)應(yīng)獲得許可。

（二）明確版權(quán)權(quán)利歸屬，確保作為原告起訴的主體資格

教育出版者有必要明確對其出版的教育出版物享有的權(quán)利，尤其是教材教輔能否成為匯編作品以及其能否成為匯編人對該作品享有版權(quán)，以免作為原告主體資格的不適格。

關(guān)于能否成為匯編人，教育出版者應(yīng)注意區(qū)別法人作品與職務(wù)作品、個(gè)人作品。某些類型的教材教輔的編寫任務(wù)繁重，無論從其編寫要求、需要達(dá)到的目的、法律責(zé)任的承擔(dān)還是教材教輔的推廣等，都不可能由個(gè)人單獨(dú)完成[8]。若此類教材教輔符合《著作權(quán)法》第11條的規(guī)定，則為法人作品，出版者享有包括署名權(quán)在內(nèi)的版權(quán)。反之，則為職務(wù)作品或個(gè)人作品。

（三）尋求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者協(xié)助，制止和預(yù)防版權(quán)侵權(quán)行為

面對借助信息存儲空間或者網(wǎng)絡(luò)交易平臺傳播數(shù)字教育資源的侵權(quán)行為，教育出版者依靠自身力量往往難以應(yīng)對，其可以通過尋求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者協(xié)助，制止甚至預(yù)防版權(quán)侵權(quán)。

教育出版者在發(fā)現(xiàn)此類侵權(quán)行為之后，可以向提供信息存儲空間的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者或者網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)提供者發(fā)送通知，要求其刪除侵權(quán)作品、表演、錄音錄像制品或采取屏蔽、斷開鏈接等必要措施，甚至可以要求其在能力范圍之內(nèi)對上傳至信息存儲空間或網(wǎng)絡(luò)交易平臺的教育出版物進(jìn)行監(jiān)管，預(yù)防侵權(quán)作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播。

（四）積極尋找合作，拓展教育資源研發(fā)新模式以及傳播新渠道

盡管新技術(shù)發(fā)展帶來新的侵權(quán)行為方式，教育出版者可以通過尋求合作找到適合自身發(fā)展的新的商業(yè)模式，通過與教育電子產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者、提供配套學(xué)習(xí)資料下載的第三方網(wǎng)站合作，授權(quán)其使用版權(quán)作品，充分開發(fā)教育資源；通過在網(wǎng)絡(luò)交易平臺開設(shè)專賣店鋪，銷售正版教育類產(chǎn)品等。總之，教育出版者有必要本著實(shí)現(xiàn)共贏的目的應(yīng)對新技術(shù)的挑戰(zhàn)，創(chuàng)造新的教育出版商業(yè)模式。