(湘潭大學(xué) 湖南 湘潭 411100)

一、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為

信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為是受著作權(quán)人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)控制的行為[1]。對信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為是否包括網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供行為這個問題，學(xué)者們有兩種不同的觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為僅指將作品上傳至服務(wù)器的初始行為；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為不僅包括了將作品上傳至服務(wù)器的“初始行為”，還應(yīng)當(dāng)包括網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供行為[2]。

是否將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供行為界定為信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者的責(zé)任的承擔(dān)具有深刻的影響，換言之，若采用信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為僅指將作品上傳至服務(wù)器的行為的觀點(diǎn)，則網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的深度鏈接行為不構(gòu)成信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)直接侵權(quán)行為，若認(rèn)為信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為包括了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供行為，則網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的深度鏈接行為可能構(gòu)成信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的直接侵權(quán)行為。本文認(rèn)為，可以對信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為進(jìn)行一個適當(dāng)擴(kuò)張的解釋，即在一定的條件下承認(rèn)信息傳播行為包括了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供行為，但在不滿足該條件的情況下應(yīng)認(rèn)為信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為僅指將作品上傳至服務(wù)器的行為。

二、服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)與用戶感知標(biāo)準(zhǔn)之爭

服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)和用戶感知標(biāo)準(zhǔn)是目前爭議的焦點(diǎn)[3]。服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)指的是只有將作品上傳至服務(wù)器的行為才是信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為，才會直接侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。用戶感知標(biāo)準(zhǔn)指的是以普通用戶的感知為準(zhǔn)，只要用戶主觀上感覺作品是從被控侵權(quán)人處而來，就認(rèn)定了被控侵權(quán)人實施了“信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為”。本文認(rèn)為對于鏈接的責(zé)任的承擔(dān)是采用服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)還是用戶感知標(biāo)準(zhǔn)不宜一概而論，應(yīng)當(dāng)針對不同的鏈接方式適用不同的標(biāo)準(zhǔn)，以實現(xiàn)設(shè)鏈網(wǎng)站、被鏈網(wǎng)站和社會公眾的利益平衡。

三、不同鏈接技術(shù)下的責(zé)任的承擔(dān)

按照鏈接對象的不同，鏈接可分為淺層鏈接和深度鏈接，而關(guān)于深度鏈接國內(nèi)的研究并不多，為了研究的方便，本文認(rèn)為可對深度鏈接進(jìn)行進(jìn)一步細(xì)分。

淺層鏈接指的是直接鏈接到被鏈網(wǎng)站的主頁的鏈接方式。深度鏈接指的是那些不鏈接到網(wǎng)站主頁，而直接鏈接到文章、圖片、網(wǎng)頁的超鏈接方式，或者點(diǎn)擊鏈接后，可在不脫離設(shè)鏈網(wǎng)站的情況下，從被鏈的網(wǎng)站下載或在線打開文件的超鏈接方式[4]。據(jù)此，按照技術(shù)的差異，深度鏈接可分為三種情形，即普通的深度鏈接、加框鏈接以及盜鏈。普通的深度鏈接指的是設(shè)鏈網(wǎng)站頁面直接繞過被鏈網(wǎng)站主頁而直接鏈接到目標(biāo)文章、圖片、網(wǎng)頁，在此種情況下，當(dāng)用戶進(jìn)行對查詢的內(nèi)容進(jìn)行搜索時，就會自動生成一個頁面，頁面上便有查詢結(jié)果的鏈接(URL)，用戶點(diǎn)擊之后便會直接訪問目標(biāo)文章、圖片與網(wǎng)頁，該鏈接方式最明顯的特征是，當(dāng)用戶點(diǎn)擊鏈接方式后，網(wǎng)頁的地址發(fā)生了變化，由設(shè)鏈網(wǎng)站的地址轉(zhuǎn)變?yōu)楸绘溇W(wǎng)站的地址[5]。加框鏈接指的是不僅繞過被鏈網(wǎng)站的主頁，而且鏈接的只是目標(biāo)網(wǎng)頁的一部分內(nèi)容(比如一個文件或者一個播放器)，對該部分內(nèi)容進(jìn)行加“框”，而使該部分內(nèi)容“嵌”在設(shè)鏈網(wǎng)站自己的網(wǎng)頁或者客戶端上，從用戶感知的角度來看，會以為設(shè)鏈網(wǎng)站在提供作品。盜鏈?zhǔn)侵钢苯幼ト∷藘?nèi)容的地址、占用他人寬帶、版權(quán)等硬、軟件資源，在其設(shè)定的網(wǎng)頁(或客戶端)上進(jìn)行展示、播放的行為。最常見的盜鏈現(xiàn)象是目前視頻聚合app盜鏈他人視頻的情況。加框鏈接與盜鏈既是有相似的地方的，這主要體現(xiàn)為：首先，兩者都是在不脫離設(shè)鏈網(wǎng)頁(或客戶端)的情況下即可得到被鏈網(wǎng)站的內(nèi)容；其次，兩者都使用戶誤以為在原網(wǎng)頁(或客戶端)播放或提供內(nèi)容。

對于淺表鏈接、普通深度鏈接、加框鏈接應(yīng)適用服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)。在淺表鏈接和普通的深度鏈接的情況下，在用戶點(diǎn)擊鏈接地址后，網(wǎng)頁頁面直接跳轉(zhuǎn)到被鏈的網(wǎng)站主頁或網(wǎng)站分頁，該種情況下并不會對被鏈網(wǎng)站的利益造成損害，為了促進(jìn)信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展以及社會公眾利益，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)該鏈接行為的合法性，適用服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)，不將淺表鏈接行為和深度鏈接行為認(rèn)定為信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為。在加框鏈接的情況下，用戶可在自己的網(wǎng)站頁面對被鏈網(wǎng)站的內(nèi)容進(jìn)行瀏覽與下載，實際上會對被鏈接網(wǎng)站造成一定的利益損害，如在被鏈接方未購買作品版權(quán)的情況下即可通過加框鏈接使作品在自己的網(wǎng)站上瀏覽、播放，侵害了花費(fèi)巨額購買版權(quán)的被鏈接方的利益；在加框鏈接的情況下用戶無法識別作品的真正來源，網(wǎng)站依靠作品打造的網(wǎng)站品牌效應(yīng)被削弱；加框鏈接情況下，被鏈網(wǎng)站的網(wǎng)頁廣告被設(shè)鏈網(wǎng)站通過一定的技術(shù)措施“過濾掉”，從而加上設(shè)鏈網(wǎng)站自己的廣告，減少了被鏈網(wǎng)站的廣告收入等等。但基于設(shè)鏈網(wǎng)站、被鏈網(wǎng)站和社會公眾利益利益平衡的考量，此時若將加框鏈接行為界定為信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為，將其納為信息網(wǎng)路傳播權(quán)直接控制的范疇，則會不合理的擴(kuò)大信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的控制范圍，也相當(dāng)于創(chuàng)設(shè)了“設(shè)鏈權(quán)”，這不利與加框鏈接技術(shù)的發(fā)展，亦不利于作品的傳播，不利于公眾獲取作品，違背了網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的便利信息交流與傳播的基本價值目標(biāo)與價值取向。綜上，對于淺表鏈接、普通深度鏈接以及加框鏈接應(yīng)適用服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)，即淺表鏈接、普通深度鏈接和加框鏈接不構(gòu)成信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為，在一定情況下，可構(gòu)成間接侵權(quán)。

對于盜鏈應(yīng)適用用戶感知標(biāo)準(zhǔn)。盜鏈較加框鏈接對被鏈網(wǎng)站損害更大，這主要體現(xiàn)為：首先，在視頻鏈接領(lǐng)域，加框鏈接的情況下，盡管該視頻內(nèi)容可在設(shè)鏈網(wǎng)站播放，但設(shè)鏈網(wǎng)站使用的是被鏈方的播放器，被鏈方在視頻內(nèi)的設(shè)置的廣告依然被完整的保留，從而保證了廣告收入，但盜鏈則是直接獲取被鏈網(wǎng)站的視頻流，并未使用被鏈網(wǎng)站的播放器，而使用了設(shè)鏈網(wǎng)站自己的播放器，繼而通過自己的播放器分析視頻流從而進(jìn)行播放，被鏈網(wǎng)站在視頻內(nèi)設(shè)置的廣告通常也會被設(shè)鏈方去掉，被鏈接方白白損失寬帶、服務(wù)器資源及版權(quán)資源；再者，被鏈網(wǎng)站對設(shè)鏈網(wǎng)站的盜鏈行為通常是無法知曉的，整個盜鏈過程是在設(shè)鏈網(wǎng)站的操控下實施的，此時設(shè)鏈網(wǎng)站實際上扮演了一個傳播者的角色，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其盜鏈行為構(gòu)成信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為；最后，盜鏈行為體現(xiàn)了設(shè)鏈人更大的主觀惡性。綜上，盜鏈行為對權(quán)利人的損害是極大的，僅僅適用服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)已不能有效的保護(hù)權(quán)利人的利益。有人擔(dān)憂適用利益平衡原則會打破設(shè)鏈方、被鏈方和社會公眾的利益平衡關(guān)系，事實上，這種平衡在盜鏈行為頻發(fā)的今天已經(jīng)被打破，適用用戶感知標(biāo)準(zhǔn)可以較好的平衡目前這種利益失衡的狀態(tài)。

結(jié)語

不同的鏈接行為對權(quán)利人的利益的侵害程度是不同的，若要實現(xiàn)被鏈網(wǎng)站、設(shè)鏈網(wǎng)站與社會公眾的利益平衡當(dāng)然要求對不同的鏈接技術(shù)進(jìn)行不同的規(guī)制，本文堅持對于不同的鏈接技術(shù)下網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任應(yīng)適用不同的歸責(zé)原則，一方面是基于受益者應(yīng)當(dāng)為自己的受益付出對價的考慮，另一方面也是基于利益平衡原則的考量。