李祥

【摘 要】目前，在我國的建設(shè)施工過程中，施工企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)比較差，也沒有形成一個(gè)完善的風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，在施工過程中經(jīng)常出現(xiàn)合同糾紛。這一情況的出現(xiàn)不僅會(huì)耽誤施工進(jìn)度，還會(huì)損壞施工企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。因此，需要提高施工企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，促進(jìn)建筑市場的健康發(fā)展。

【Abstract】 At present， in the construction process of China， the awareness of legal precautions of construction enterprises is relatively poor， and a perfect risk prevention mechanism has not been formed， contractual disputes often arise in the course of construction. This situation will not only delay the construction progress， but also damage the economic benefits of construction enterprises. Therefore， it is necessary to improve the legal risk prevention awareness of construction enterprises and promote the healthy development of the construction market.

【關(guān)鍵詞】建設(shè)工程;施工合同;法律風(fēng)險(xiǎn)

【Keywords】 construction engineering; construction contract; legal risk

【中圖分類號(hào)】D923? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?【文獻(xiàn)標(biāo)志碼】A? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 【文章編號(hào)】1673-1069（2019）01-0116-02

1 引言

施工合同是建筑工程得以正常開展的基本保障，也是施工企業(yè)開展建設(shè)活動(dòng)的主要依據(jù)。因此，加強(qiáng)施工合同的風(fēng)險(xiǎn)管理十分必要。本文首先描述了施工企業(yè)合同管理過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)，其次分析了法律風(fēng)險(xiǎn)的成因，最后提出了施工企業(yè)合同管理中法律風(fēng)險(xiǎn)的防范措施。希望可以為這一問題的解決提供新的思路。

2 建筑工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)的基本特點(diǎn)

建筑工程合同不僅僅具有一般合同的法律風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)還具有自身的特殊性，其具體特點(diǎn)表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。

第一，建筑工程合同的風(fēng)險(xiǎn)性存在于工程建設(shè)的始終，因此，對其風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防范需要一個(gè)長期的過程。建筑工程項(xiàng)目在一般情況下工期都比較長，前期的準(zhǔn)備工作也比較繁瑣。從招標(biāo)立項(xiàng)到簽訂合同再到最后的工程施工都需要逐步進(jìn)行推進(jìn)，連續(xù)性相對較強(qiáng)，而在這一過程中，法律風(fēng)險(xiǎn)也長期存在。

第二，建筑工程合同的履行是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過程，因此，法律風(fēng)險(xiǎn)的防范也是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過程。建筑工程合同與一般的合同具有相似性但是也有著較多的不同，具體來說，建筑工程合同內(nèi)容需要根據(jù)工程的設(shè)計(jì)變更、客觀條件來進(jìn)行調(diào)整與改進(jìn)。在這一情況下，風(fēng)險(xiǎn)防范措施也需要不斷進(jìn)行調(diào)整，最大程度上減少風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)。

第三，建筑工程合同的法律風(fēng)險(xiǎn)具有較強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)利益性，建筑工程作為固定資產(chǎn)投資的一種基本方式，其風(fēng)險(xiǎn)的防范也屬于資本控制的范圍。對建筑工程的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行有效控制可以避免違約責(zé)任的出現(xiàn)，最大程度上保證工程合同的履行，確保工程質(zhì)量，進(jìn)而使得工程可以按期完成。由此可見，建筑工程合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防范對于經(jīng)濟(jì)利益有著較大的影響[1]。

3 建設(shè)工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范的重要性

所謂的建設(shè)工程合同就是承包者開展項(xiàng)目建設(shè)，發(fā)包者支付項(xiàng)目價(jià)款的相關(guān)合同，是關(guān)于工程承包方面的一種法律行為，也是開展項(xiàng)目施工、監(jiān)理與驗(yàn)收等工作的重要法律依據(jù)。在建設(shè)工程合同中包含有多種信息，合同內(nèi)容呈現(xiàn)多元化、復(fù)雜性的特點(diǎn)，合同一旦簽訂，就會(huì)受到法律保護(hù)。因此，在擬定合同時(shí)，必須嚴(yán)格規(guī)范各項(xiàng)條款，羅列每項(xiàng)條款時(shí)，必須注意措辭，保證措辭精確、完整、清晰、具體，從宏觀角度來看，其實(shí)合同主要包括三大點(diǎn)，分別為工期、項(xiàng)目質(zhì)量與工程價(jià)款。

4 建筑工程施工合同法律風(fēng)險(xiǎn)的成因

4.1 企業(yè)內(nèi)部管理混亂

造成建筑施工合同法律風(fēng)險(xiǎn)的最主要原因還是施工單位自身的問題。在目前的發(fā)展形勢下，有很多施工企業(yè)的法律意識(shí)相對比較薄弱，沒有對建筑法、合同法等相關(guān)法律進(jìn)行深入研究，在決策環(huán)節(jié)也缺少法律專家的介入，導(dǎo)致在合同的擬定環(huán)節(jié)沒有科學(xué)的依據(jù)，不利于后續(xù)施工過程的開展。其次，有一部分企業(yè)的內(nèi)部管理十分混亂，在合同制定環(huán)節(jié)沒有專人進(jìn)行負(fù)責(zé)，甚至在合同簽訂結(jié)束之后將其束之高閣，不按照合同開展施工活動(dòng)，同時(shí)還不注意積極收集資料，當(dāng)出現(xiàn)合同糾紛時(shí)不以為意，失去了訴訟的最佳時(shí)期，最終導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)效益的損失[2]。

4.2 立法不夠完善

立法要反映現(xiàn)實(shí)需要，隨著社會(huì)的發(fā)展變化而不斷完善。當(dāng)前，建筑市場準(zhǔn)入與工程許可、建設(shè)工程招投標(biāo)和工程監(jiān)督等方面的立法，還不夠完善，可操作性有待強(qiáng)化。第一，法律調(diào)整的范圍過窄。《建筑法》第二條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)從事建筑活動(dòng)，實(shí)施對建筑活動(dòng)的監(jiān)督管理，應(yīng)當(dāng)遵守本法。本法所稱建筑活動(dòng)，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動(dòng)”。從橫向看，《建筑法》只是對房屋建筑、市政基礎(chǔ)設(shè)施工程做出規(guī)定。從縱向看，《建筑法》對勘察、設(shè)計(jì)、拆遷等前期工作，以及維修、使用等后期工作都未做較全面的涉及，有的甚至沒有規(guī)定。這不僅與其作為建筑業(yè)母法的地位不符，也與其他建設(shè)法規(guī)不協(xié)調(diào)。

4.3 建筑市場監(jiān)管力量不足

在建筑施工過程中需要加強(qiáng)監(jiān)管，進(jìn)而對合同的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防范。在建筑施工合同的制定與執(zhí)行過程中，會(huì)涉及到社會(huì)生產(chǎn)的方方面面，相關(guān)部門，如環(huán)保、質(zhì)檢、工商、住建、規(guī)劃、稅務(wù)、電力等都需要進(jìn)行管理與批準(zhǔn)。舉例來說，規(guī)劃部門需要為施工單位發(fā)放建筑用地施工規(guī)劃，同時(shí)對其施工情況進(jìn)行監(jiān)管與落實(shí)。而住建部門需要核發(fā)建筑工程施工許可，環(huán)保部門需要對施工過程中的環(huán)保措施進(jìn)行檢查。這些部門都需要加強(qiáng)監(jiān)管，但是在目前的發(fā)展過程中，建筑市場對這一問題有所忽略，進(jìn)而導(dǎo)致法律風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)。

4.4 缺乏健全的施工合同管理制度

建筑工程施工的周期較長且涉及的領(lǐng)域眾多，合同的法律風(fēng)險(xiǎn)也相對較多。目前，隨著法治社會(huì)的不斷推進(jìn)，很多企業(yè)已經(jīng)認(rèn)識(shí)到了施工合同風(fēng)險(xiǎn)管理的重要性，但是依然缺乏完善的施工合同管理制度，這就大大增加了合同的法律風(fēng)險(xiǎn)，不利于施工企業(yè)的發(fā)展，也阻礙了建筑行業(yè)的進(jìn)步。

5 施工企業(yè)合同管理中法律風(fēng)險(xiǎn)的防范措施

5.1 提高合同管理人員的素質(zhì)水平

合同管理人員的綜合素質(zhì)決定了合同的水平，因此，合同雙方都需要加強(qiáng)對合同管理人員的培訓(xùn)，提高其綜合管理素質(zhì)。保證合同管理人員可以了解施工的全過程與具體的細(xì)節(jié)，提高合同管理人員的綜合素質(zhì)，構(gòu)建一個(gè)高水平的管理隊(duì)伍。除此之外，還需要提高其管理要求與準(zhǔn)入門檻，要求合同管理人員必須具備資質(zhì)證書，從根本上提升合同管理人員的綜合素質(zhì)。

5.2 提高承建雙方的法律意識(shí)

要想對合同的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防范就需要承建單位與建設(shè)單位提高自身的法律意識(shí)，加強(qiáng)對法律知識(shí)的了解，尤其要明確與建筑工程相關(guān)的法律制度，在合同的制訂與簽訂過程中減少不必要的風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，合同雙方提高自身的法律意識(shí)還有利于提高施工過程的合理合法性，最大程度上減少法律糾紛保障建筑工程的順利開展。

5.3 完善市場監(jiān)管機(jī)制

加強(qiáng)監(jiān)管是實(shí)現(xiàn)合同合理化與合法化的有力保障，因此，在施工過程中，施工單位需要結(jié)合相關(guān)部門加強(qiáng)動(dòng)態(tài)監(jiān)管，根據(jù)實(shí)際的發(fā)展情況與施工進(jìn)度來進(jìn)行調(diào)整，相關(guān)部門可以對施工過程進(jìn)行不定期的抽查活動(dòng)，加大審查力度，完善合同的監(jiān)管機(jī)制，督促合同雙方積極履行自身的義務(wù)，進(jìn)而保證工程的順利開展。另外，施工單位還需要建立應(yīng)急管理機(jī)制，一旦出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)糾紛或法律糾紛可以在第一時(shí)間實(shí)施補(bǔ)救措施，降低經(jīng)濟(jì)損失與法律風(fēng)險(xiǎn)。

5.4 建立和完善施工合同管理制度

在施工建設(shè)工程開始之前，建筑施工單位需要聯(lián)合相關(guān)的主管部門對建筑工程進(jìn)行全面分析與研究，深入了解施工的全過程，并對合同的相關(guān)條款進(jìn)行逐一核查，一旦發(fā)現(xiàn)合同中出現(xiàn)不明確、不合理甚至不合法的條款需要在第一時(shí)間進(jìn)行改正，并將缺失的條款進(jìn)行補(bǔ)充。另外，在合同的規(guī)范與管理方面需要加大管理力度，對施工合同進(jìn)行全方位的規(guī)范與管理，提高合同審批的相關(guān)要求，減少不正當(dāng)?shù)暮贤贫āＭ瑫r(shí)，還需要建立完善的懲戒措施，最大程度上保障合同的法律效力。

6 結(jié)論

施工合同對于施工企業(yè)的意義重大，需要不斷提高合同的管理水平，加強(qiáng)對合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作，進(jìn)而完善施工企業(yè)的管理體系。在這一過程中需要建立完善的合同管理制度、提高合同雙方的法律意識(shí)、加強(qiáng)動(dòng)態(tài)管理、提供合同管理人員的綜合素質(zhì)。只有這樣才能提高合同的管理水平，促進(jìn)建筑工程的順利開展。

【參考文獻(xiàn)】

【1】唐坤，盧玲玲.建筑工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)與全面風(fēng)險(xiǎn)管理[J].建筑經(jīng)濟(jì)，2014（04）：25.

【2】奚曉明.建設(shè)工程合同糾紛[M]. 北京：法律出版社 ， 2013.