復(fù)林

2018年12月，才滿18歲的少年游戲主播解說章敏，向其“前東家”完成了100多萬違約金的交付，雙方的經(jīng)濟糾紛案畫上了句號。

此此事還要從兩年前說起。兩年前的一天，浙江省杭州市一家人力資源的獵頭趙飛來到杭州市斯炎傳媒公司，找到其公司老總周麗，他的身后跟著一個學(xué)生模樣的十幾歲男孩。趙飛要把這個男孩子推薦給周麗。

杭州市斯炎傳媒公司是一家從事演出經(jīng)紀的企業(yè)，2016年初，這家公司才剛剛開張，就接下了為觸手TV物色游戲解說人的一個大單。觸手TV直屬杭州開迅科技公司旗下，是國內(nèi)第一家專注于手機游戲的直播平臺。其官網(wǎng)上掛著《我的世界》《全民槍戰(zhàn)》《節(jié)奏大師》《亂斗西游》等多款游戲直播產(chǎn)品。斯炎傳媒剛剛開張，即與這樣的知名企業(yè)達成合作意向，公司老總周麗非常重視，她親自出馬，四處尋找獵頭搜羅人才。獵頭趙飛就是應(yīng)她的要求，幫他們尋找游戲直播人才。這個才16歲的男孩，便是趙飛為斯炎傳媒物色的直播候選人。

少年玩家變網(wǎng)紅

趙飛對周麗介紹道：“他是章敏，游戲江湖的少年英雄?！?/p>

當(dāng)時才16歲的章敏，酷愛網(wǎng)絡(luò)游戲，在他看來，網(wǎng)絡(luò)游戲并非只是打怪升級這么簡單，更可以開發(fā)智力，提高智商。從上初中開始，他便自學(xué)計算機的編程知識，覺得自己已經(jīng)逐步找到自己的發(fā)展方向了。高一下學(xué)期，章敏不顧父母的激烈反對，輟學(xué)到杭州學(xué)習(xí)制作游戲視頻。經(jīng)過高手點撥，他選擇了網(wǎng)絡(luò)游戲的攻略師+解說員+教練的路線。為了讓自己的水平不斷升級，章敏每天花在游戲上的時間均在10個小時左右，還隔三岔五在QQ空間更新視頻。經(jīng)過磨煉，他對每一款游戲、每一個人物、每一樣道具、每一處陷阱，能夠迅速找出通關(guān)的方法。2015年12月底，他在網(wǎng)絡(luò)游戲上已擁有的粉絲數(shù)近萬人。

經(jīng)過當(dāng)面試講，章敏順利通過面試。他的普通話很標(biāo)準，講解流暢清晰，風(fēng)格也非常輕松俏皮。周麗當(dāng)場表示，歡迎章敏加盟斯炎傳媒，并當(dāng)場與他簽下了經(jīng)紀合同，推薦給觸手TV平臺試用。

果然，章敏不負期望。6個月后，觸手TV平臺表示對章敏非常滿意。斯炎傳媒與章敏正式簽訂《游戲解說獨家簽約協(xié)議書》，該協(xié)議書約定每月酬金為54100元，章敏在觸手TV平臺每月有效直播時間不低于25天和130小時，每日排名不低于20名，未達到當(dāng)月有效直播時間，則合作酬金不予發(fā)放。該協(xié)議為期三年，即從2016年8月29日至2019年8月28日止。協(xié)議規(guī)定，合作期內(nèi)，章敏必須在斯炎傳媒指定的觸手TV游戲平臺擔(dān)任游戲解說，更不得在其他游戲平臺任職，若斯炎傳媒?jīng)]有按期支付報酬，按同期銀行利息支付未付報酬的違約金。若章敏違約，則賠付年酬金總金額的3倍或者500萬元人民幣。

雙方還于9月14日分別簽訂《游戲解說特別委托協(xié)議》及《補充協(xié)議書》，這兩份協(xié)議也明確約定，斯炎傳媒將為章敏提供宣傳推廣的機會，如章敏違反《游戲解說獨家簽約協(xié)議書》，需支付違約金100萬元。之后，為進一步提升章敏的知名度，斯炎傳媒在“2016ChinaJoy”和“yue球歸來，誰能祖藍”游戲的推廣中，把章敏作為力推的主播，線上線下同步做了一些宣傳。

根據(jù)章敏從2016年3月至2016年10月的總收入，斯炎傳媒估算，他在觸手TV預(yù)期年酬金不低于75萬元人民幣。

然而，隨著章敏的知名度和人氣不斷上升，其他游戲平臺也紛至沓來，爭相聘請他擔(dān)任自己平臺的游戲解說。2016年10月底，有人向斯炎傳媒舉報，章敏另有兼職。斯炎傳媒也從網(wǎng)上搜索到一段視頻，畫面中的直播，與章敏的風(fēng)格相似度極高，但視頻僅載有游戲畫面及直播語音，并不能確定就是章敏本人。

為了防患于未然，避免侵犯合作方觸手TV的權(quán)利而造成更大的損失，斯炎傳媒老總周麗約見了章敏，并當(dāng)面詢問章敏，進行調(diào)查核實。在章敏矢口否認此事后，周麗善意提醒他說：“咱們簽訂的合同上有違約條款的，你不要找麻煩，這樣會給公司帶來不利！”不承想，周麗的相勸，當(dāng)場激怒了章敏，他憤然作色說：“難道我簽的是賣身契不成，我不干了！”說罷，轉(zhuǎn)身揚長而去。

2016年11月，章敏向斯炎傳媒宣布，單方終止合同，自己將不再擔(dān)任觸手TV游戲平臺游戲解說。周麗還是很想竭力挽留章敏，多次打電話與他溝通，卻屢屢被拒絕。于是，斯炎傳媒委托律師向章敏發(fā)出了律師函，通知其繼續(xù)履行協(xié)議，否則法律后果自負，章敏不予答復(fù)。

未成年人簽約效力引爭議

為了包裝和推廣章敏，作為經(jīng)紀人的斯炎傳媒投入了一定的人力和物力，忙了幾個月，卻為競爭對手培養(yǎng)了人才，也對合作方無法交代。為此，老總周麗與律師商議后，決定通過法律手段讓章敏返回觸手TV。

2016年11月4日，該公司向杭州市江干區(qū)法院提出了民事訴訟。要求章敏繼續(xù)履行協(xié)議，或者賠償違約金425萬元。在起訴書中，斯炎傳媒特別提出，對于違約金的計算，是根據(jù)章敏年收入75萬元的3倍，以及兩份補充協(xié)議書均約定違約金100萬元計算。另外，還請求法院判令章敏承擔(dān)律師費4萬元。

“單憑這幾份無效的協(xié)議，你們能奈我何？”對于斯炎傳媒的起訴，章敏顯得很是滿不在乎。他辯解說，所有協(xié)議均是在他未滿18周歲時簽訂的，而協(xié)議標(biāo)的總額高達800余萬元，這明顯超出一個未成年人的認知范圍，這樣的簽約行為與其年齡、智力完全不相適應(yīng)。再從協(xié)議的內(nèi)容來看，該協(xié)議系斯炎傳媒提供的格式合同，協(xié)議條款確定的權(quán)利、義務(wù)及雙方違約責(zé)任，內(nèi)容上明顯有利于斯炎傳媒，如此免除己方責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的格式協(xié)議，是不平等的無效合同。

章敏一方還提出，斯炎傳媒連續(xù)幾個月未按約定給其支付酬金，構(gòu)成根本違約，其有權(quán)單方通知不再履行協(xié)議，且協(xié)議未約定期限，根據(jù)法律規(guī)定，他有權(quán)隨時通知原告不再履行協(xié)議。此外，從前后三份協(xié)議的實際內(nèi)容看，《游戲解說特別委托協(xié)議補充協(xié)議書》，在《游戲解說特別委托協(xié)議》基礎(chǔ)上，再補充約定違約金系重復(fù)約定?！堆a充協(xié)議書》約定的“yue球歸來，誰能祖藍”推廣活動系斯炎傳媒為推廣合作平臺和特定游戲而制作，即使兼有推廣被告的作用，章敏也并非唯一參加該活動的主播。

事實上，章敏已全面參與了《游戲解說特別委托協(xié)議補充協(xié)議書》“2016ChinaJoy”推廣活動及《補充協(xié)議書》“yue球歸來，誰能祖藍”推廣活動，無任何違約行為，不應(yīng)承擔(dān)違約金。且《游戲解說特別委托協(xié)議補充協(xié)議書》已被之后簽訂的《游戲解說獨家簽約協(xié)議書》替代。同時，斯炎傳媒?jīng)]有證據(jù)證明公司遭受了任何損失。

在法院開庭時，章敏進一步表明不再繼續(xù)履約的態(tài)度，他認為，由于游戲主播的行為，與人身關(guān)系密切關(guān)聯(lián)，不宜強制，斯炎傳媒的主張不具有現(xiàn)實可能性。

“即使法院判我違約的話，違約金也畸高。”章敏一方要求應(yīng)按斯炎傳媒實際損失，予以大幅度降低自己可能承擔(dān)的違約金。

對于違約金的組成部分，章敏認為，斯炎傳媒實際給自己發(fā)放的底薪為每月3235.5元，2016年3月至2016年10月，用戶打賞有464500元，平臺排名獎勵154736元。用戶打賞系用戶給予游戲主播的贈與，具有不確定性，任何一個平臺主播均可獲得，且自己與平臺已就用戶打賞對半分成，將用戶打賞算入年收入于情理不合。平臺排名獎勵金額不高，并且也具有不確定性，根據(jù)平臺公布規(guī)則，主播日獎勵超過30元時，未簽約主播只能拿簽約主播的一半獎勵，自己在8個月的時間內(nèi)，獲得平臺獎勵154736元，即使將該獎勵算入年收入，也只能算一半，即77368元，以此推算，章敏的全年收入約12萬多元。因此，如果章敏需支付違約金，該違約金應(yīng)以此為基數(shù)計算，且按原告實際損失的30%以下，予以調(diào)整。

斯炎傳媒關(guān)于對游戲主播進行包裝推廣的說辭，章敏也不予以認可。他辯稱，開展的兩項推廣活動，主要是為了提升和擴大觸手TV平臺的影響力，而非推廣主播，即使實質(zhì)上起到了擴大主播知名度的作用，他也并非唯一參加該活動的主播，且根據(jù)協(xié)議的約定，自己全面參與推廣活動，沒有任何違約行為，不應(yīng)承擔(dān)違約金。

法院解析三大爭議焦點

2017年5月8日、6月26日及7月4日，江干區(qū)法院對于此案先后三次進行調(diào)解及公開庭審審理，因雙方不能達成和解，法庭梳理爭議焦點，逐一進行評判。

第一，雙方是否繼續(xù)履行合約？法院經(jīng)過庭審確認，斯炎傳媒與章敏于2016年9月14日簽訂的《游戲解說獨家簽約協(xié)議書》，該協(xié)議書合同期限載明“自2016年起至2019年止”，結(jié)合雙方于2016年8月29日簽訂的《游戲解說獨家簽約協(xié)議書》及被告提交的觸手手游App端網(wǎng)簽協(xié)議，原告使用的應(yīng)是同一范本，合同期限為生效之日起三年，系雙方當(dāng)事人真實意思表示。

章敏以簽約時尚未年滿18歲為由，主張合同自始無效，繼續(xù)履行合約沒有法律依據(jù)。法院認為，斯炎公司經(jīng)章敏授權(quán)，以經(jīng)紀人身份代理其對外事務(wù)，并不違反法律規(guī)定。而章敏作為藝人，簽約時雖未成年，但已具有獨立的判斷和表達意志的能力，且簽訂協(xié)議時已年滿16周歲，能夠以自己的勞動收入作為主要生活來源，故應(yīng)視為其簽訂合同時具備完全民事行為能力。但是《解說協(xié)議書》明確約定，章敏以獨家簽約的方式，在斯炎公司指定的平臺進行游戲解說，由于合同履行的主體與章敏的特定身份相關(guān)，且合同標(biāo)的為解說行為，不適于強制履行。章敏事實上已離開觸手TV，其在庭審中也明確表示拒絕繼續(xù)擔(dān)任游戲解說，合同目的已無法實現(xiàn)，故法院對斯炎公司要求章敏繼續(xù)履行協(xié)議的請求不予支持。

第二，要求425萬元的違約金是否合理？《合同法》第114條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少?！?/p>

斯炎傳媒提出的425萬元違約金，系由年酬金的3倍即共計225萬元及兩次推廣活動約定的200萬元所組成。而《協(xié)議書》確定的年收入，包括正常酬勞、觸手TV獎勵及用戶打賞等收益。協(xié)議書中還載明了，若斯炎傳媒違約，僅需按銀行同期借款利息計付違約金，兩者相較顯失公平，存在明顯加重一方責(zé)任的問題。而在本案中，斯炎傳媒雖無法舉證因章敏跳槽產(chǎn)生的具體經(jīng)濟損失，但根據(jù)斯炎傳媒提供的付款回單，以及觸手運營后臺房間薪資的記錄顯示，章敏在2016年2月至2016年10月期間，通過觸手TV進行游戲講解，共獲得酬金、觸手幣、平臺排名獎勵或活動獎勵三部分的收益，共622471.5元，其中，觸手幣兌現(xiàn)而獲得人民幣464500元。

以此為據(jù)，結(jié)合游戲主播的提現(xiàn)發(fā)放規(guī)則，法院認為直接損失的計算，可按剩余合同期內(nèi)預(yù)期打賞抽成款與支出的固定酬金、排名獎勵間的差額計算。2016年8月至10月，章敏共為平臺獲取586406元的打賞款，其中章敏可分成293203元，扣除斯炎公司未發(fā)放酬金部分，可估算出斯炎公司協(xié)議未履行期的損失為1011050元。

關(guān)于兩次推廣活動約定計200萬元的違約金的爭議問題，法院認為，用戶打賞金額與平臺知名度、主播個人努力、主播受平臺推廣力度、游戲熱度等多方面相關(guān)。2016年2月至2016年10月期間，章敏獲得用戶打賞款總額約929000元，其基于參加推廣活動積攢的人氣的回報，已體現(xiàn)在增長的用戶打賞金額中。斯炎公司通過打賞分成，已從中收到回饋，故違約金總額不應(yīng)將此計算在內(nèi)。另外，章敏仍余108500元未提現(xiàn)，鑒于其已離開觸手TV平臺，雙方的合同關(guān)系不再繼續(xù)，該款項可在其應(yīng)付違約金中予以抵扣。

第三，章敏是否需要承擔(dān)斯炎公司訴訟產(chǎn)生的律師費用？根據(jù)雙方簽訂的《獨家簽約協(xié)議書》的約定，“因本協(xié)議糾紛之訴訟，由違約方承擔(dān)守約方因此而支付的包括但不限于訴訟費、律師費、咨詢費、取證費、公證費、執(zhí)行費等相關(guān)費用”。斯炎公司的主張符合合同約定，所支付的律師代理費4萬元，應(yīng)由違約方章敏負擔(dān)。

杭州市江干區(qū)法院審理認為，我國合同法的基本原則是“公平原則”，它要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理，在大體上要體現(xiàn)平衡，強調(diào)一方給付與對方給付之間的等值性，合同上的負擔(dān)和風(fēng)險的合理分配。首先，在訂立合同時，要根據(jù)公平原則確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，不得濫用權(quán)利，不得欺詐，不得假借訂立合同惡意進行磋商;其次，根據(jù)公平原則確定風(fēng)險的合理分配;最后，根據(jù)公平原則確定違約責(zé)任。本案中，《游戲解說獨家簽約協(xié)議書》約定被告違約時需支付年酬金3倍的違約金，而原告違約，僅需承擔(dān)未支付合作酬金的銀行同期借款利息，兩者相較顯失公平。

2018年3月12日，杭州市江干區(qū)法院一審判決章敏支付因跳槽導(dǎo)致原告的預(yù)期合理損失1011050元，扣除章敏未提現(xiàn)的收入部分，尚應(yīng)當(dāng)支付違約金902550元。另外，章敏需承擔(dān)原告律師費用4萬元。2018年12月，本案件執(zhí)行款已經(jīng)全部到位。（文中涉案人物皆為化名）