把您的疑惑告訴我們

小保：

我是某煤礦職工，從煤礦內(nèi)退后到甲公司工作，在操作機(jī)器時(shí)不慎受傷，當(dāng)?shù)厝松缇终J(rèn)定我為工傷。我要求甲公司承擔(dān)工傷賠償責(zé)任，而甲公司說：“全日制職工不能同時(shí)建立兩個(gè)勞動關(guān)系，你與煤礦之間仍存在勞動關(guān)系，因此你與我方之間應(yīng)屬于雇傭關(guān)系，而非勞動關(guān)系。”“由于是雇傭關(guān)系，我方?jīng)]有為你繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的法定義務(wù)，當(dāng)然就不應(yīng)承擔(dān)工傷賠償責(zé)任?！?/p>

請問：甲公司的說法對嗎？

石守超

石守超：

甲公司的說法不能成立。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第八條規(guī)定：“企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動關(guān)系處理。”據(jù)此，你在與煤礦保留勞動關(guān)系的前提下，到甲公司從事勞動、接受管理，你與甲公司之間的用工關(guān)系仍屬于勞動關(guān)系性質(zhì)。

勞動者從原單位內(nèi)退后，其社會保險(xiǎn)并沒有終止，而是由原單位繼續(xù)繳納，一直到勞動者達(dá)到退休年齡辦理退休手續(xù)為止。但是，這并不意味著新單位雇用內(nèi)退人員，就不需為其上工傷保險(xiǎn)、不需要承擔(dān)工傷賠償?shù)姆闪x務(wù)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定：“職工與兩個(gè)或兩個(gè)以上單位建立勞動關(guān)系，工傷事故發(fā)生時(shí)，職工為之工作的單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位?！庇纱丝梢姡瑑?nèi)退人員在新單位發(fā)生工傷的，不能用原單位的工傷保險(xiǎn)。因此，新單位在聘用內(nèi)退人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)為其繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，或者由原單位將工傷保險(xiǎn)轉(zhuǎn)到現(xiàn)在的新單位，由新單位繼續(xù)繳納。

你是在甲公司工作期間發(fā)生工傷事故的，工傷保險(xiǎn)責(zé)任的賠償主體顯然是甲公司。由于甲公司沒有為你上工傷保險(xiǎn)，無法從工傷保險(xiǎn)基金獲取賠償，但根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第六十二條第二款“依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加工傷保險(xiǎn)的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用”之規(guī)定，你的工傷保險(xiǎn)待遇和相關(guān)損失的賠償，均應(yīng)當(dāng)由甲公司來承擔(dān)。

小保

內(nèi)退職工在新單位受傷，賠償責(zé)任誰承擔(dān)

圖/ 俞菲

把您不同的見解告訴我們

退休返聘人員是否可以主張病假工資

小保：

我退休后經(jīng)人介紹于2009年3月進(jìn)入某公司傳達(dá)室做門衛(wèi)和保潔，一直干了近十年。2018年12月，我患病住院手術(shù)，出院后又休養(yǎng)了一段時(shí)間，前后兩個(gè)月，其間公司沒發(fā)工資。痊愈后上班不久，公司考慮到我歲數(shù)太大又剛做了手術(shù)，擔(dān)心繼續(xù)聘用會出事，于是通知我盡快離職。我提出把休病假期間的兩個(gè)月工資補(bǔ)發(fā)了。而公司認(rèn)為，當(dāng)初雙方并沒有就病假期間是否有工資進(jìn)行約定，所以其扣發(fā)病假期間的工資并無不當(dāng)。

請問：退休返聘人員休病假，企業(yè)可以不發(fā)工資嗎？

毛志祥

毛志祥：

該公司的理由是成立的。

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，病假工資僅是與用人單位建立了勞動關(guān)系的勞動者所享受的福利待遇，而且僅限于在規(guī)定的醫(yī)療內(nèi)享受。你能否主張病假工資，關(guān)鍵看雙方之間是否建立了勞動關(guān)系。其實(shí)，退休返聘人員與單位之間不再是勞動關(guān)系?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條規(guī)定，用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向法院起訴的，法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。由此可見，勞動者達(dá)到法定退休年齡后即喪失勞動者主體資格，不能再與用人單位形成勞動關(guān)系，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系也不再適用勞動法律法規(guī)的規(guī)定，而應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系對待，適用民事法律的有關(guān)規(guī)定。

為了規(guī)范退休返聘人員與用人單位之間的用工關(guān)系，《關(guān)于實(shí)行勞動合同制度若干問題的通知》第十三條規(guī)定，已享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的離退休人員被再次聘用時(shí)，用人單位應(yīng)與其簽訂書面協(xié)議，明確聘用期內(nèi)的工作內(nèi)容、報(bào)酬、醫(yī)療、勞動待遇等權(quán)利和義務(wù)。據(jù)此，退休返聘人員是否享有病假工資，應(yīng)視雙方事先是否就病假工資事項(xiàng)作了書面約定。如沒有約定，退休返聘者主張病假工資就缺乏足夠依據(jù)。

小保

傷殘職工辭職后，有失業(yè)保險(xiǎn)金嗎

小保：

我是一名沖床工。兩年前，我在上班時(shí)不慎被機(jī)器沖傷右手，公司為我報(bào)了工傷。我在傷情相對穩(wěn)定后申請了勞動能力鑒定，被鑒定為八級傷殘，公司為我調(diào)整了崗位。由于個(gè)人原因，我現(xiàn)在想辭職。聽說，像我這種情況在解除勞動關(guān)系后可以領(lǐng)到一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，在失業(yè)期間還可以領(lǐng)到失業(yè)保險(xiǎn)金。

請問：是這樣嗎？

白易偉

白易偉：

這種說法不完全對。

《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條規(guī)定：“職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的，享受以下待遇：（一）從工傷保險(xiǎn)基金按傷殘等級支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：七級傷殘為13個(gè)月的本人工資，八級傷殘為11個(gè)月的本人工資，九級傷殘為9個(gè)月的本人工資，十級傷殘為7個(gè)月的本人工資；（二）勞動、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動、聘用合同的，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定?！睋?jù)此，你若主動辭職，可以享受一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的待遇。

但是，你不能享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇。根據(jù)《社會保險(xiǎn)法》第四十五條和《失業(yè)保險(xiǎn)條例》第十四條的規(guī)定，領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金應(yīng)符合以下三個(gè)條件：（1）失業(yè)前用人單位和本人已經(jīng)繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)滿一年的；（2）非因本人意愿中斷就業(yè)的；（3）已經(jīng)進(jìn)行失業(yè)登記，并有求職要求的。這就是說，工傷職工非因本人意愿中斷就業(yè)的，并且符合領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金的其他條件，在領(lǐng)取工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金之后，還有權(quán)在失業(yè)期間領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金。而你若主動辭職，則屬于“因本人意愿中斷就業(yè)”，就無權(quán)享受失業(yè)保險(xiǎn)金。

小保

讓舒心的笑容綻放在風(fēng)雨彩虹中

工作中發(fā)病落下后遺癥，是否可以申請工傷認(rèn)定

小保：

我丈夫吳某在某建筑公司從事噴涂工作。2019年2月的一天，吳某在上班時(shí)間突發(fā)疾病，工友們立即將他送往醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)醫(yī)生診斷，吳某的病癥為腦出血、高血壓。吳某住院治療一個(gè)多月，雖然保住了性命，但留下了半身不遂的后遺癥。我要求建筑公司為丈夫吳某申請工傷認(rèn)定，可對方說這種情形不構(gòu)成工傷。

請問：吳某的情況能認(rèn)定工傷嗎？

甄圣英

甄圣英：

公司的做法是錯(cuò)誤的。

工傷，是指勞動者在從事職業(yè)活動或者與職業(yè)責(zé)任有關(guān)的活動時(shí)所遭受的事故傷害和職業(yè)病傷害以及造成的死亡。與本案具有關(guān)聯(lián)性的工傷認(rèn)定方面的規(guī)定包括：一是《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第二項(xiàng)的規(guī)定，即職工患職業(yè)病的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷；二是《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條第一項(xiàng)的規(guī)定，即職工在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的，視同工傷。首先，吳某在建筑公司從事噴涂工作，雖然有接觸粉塵等有毒、有害物質(zhì)的情形，但接觸粉塵等有毒、有害物質(zhì)與吳某所患的腦出血、高血壓病癥之間是沒有關(guān)聯(lián)性的，并且腦出血、高血壓也不在2013年12月23日國家衛(wèi)生計(jì)生委、人力資源社會保障部、安全監(jiān)管總局全國總工會聯(lián)合印發(fā)的《職業(yè)病分類和目錄》之內(nèi)，故吳某所患的腦出血、高血壓并不屬于職業(yè)病。其次，吳某雖然是在工作時(shí)間和工作崗位突發(fā)疾病的，但是經(jīng)搶救治療并沒有發(fā)生死亡結(jié)果。由于吳某的情形不符合《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第二項(xiàng)和第十五條第一項(xiàng)的規(guī)定，因此不能認(rèn)定為工傷。

小保

員工被充實(shí)到生產(chǎn)一線，單位能否“調(diào)崗不調(diào)薪”

小保：

我原來在一家公司的行政部門工作。兩個(gè)月前，公司因生產(chǎn)一線人手緊缺，口頭通知將我充實(shí)到生產(chǎn)一線。生產(chǎn)一線的勞動強(qiáng)度更大、上班時(shí)間更長、員工的工資也更高，公司卻只按我在行政部門工作時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放工資。公司表示彼此并沒有通過書面形式變更原勞動合同，故原有工資標(biāo)準(zhǔn)依然有效。

請問：公司這種“調(diào)崗不調(diào)薪”的做法對嗎？

范琳琳

范琳琳：

公司的做法是錯(cuò)誤的，即其應(yīng)當(dāng)對你調(diào)薪。

一方面，崗位調(diào)整已對你與公司產(chǎn)生約束力?！秳趧雍贤ā返谌鍡l規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。”即崗位調(diào)整因涉及勞動合同必備條款的變化，的確應(yīng)當(dāng)協(xié)商一致并采取書面形式，但這并不等于未經(jīng)采取書面形式便必然無效，因?yàn)椤蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十一條指出：“變更勞動合同未采用書面形式，但已經(jīng)實(shí)際履行了口頭變更的勞動合同超過一個(gè)月，且變更后的勞動合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國家政策以及公序良俗，當(dāng)事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的，人民法院不予支持?！绷硪环矫?，公司必須對你執(zhí)行更高的工資標(biāo)準(zhǔn)。《勞動法》第四十六條規(guī)定：“工資分配應(yīng)當(dāng)遵循按勞分配原則，實(shí)行同工同酬。工資水平在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ)上逐步提高。國家對工資總量實(shí)行宏觀調(diào)控?！薄秳趧雍贤ā返谑藯l也指出：“勞動合同對勞動報(bào)酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確，引發(fā)爭議的，用人單位與勞動者可以重新協(xié)商；協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)定；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報(bào)酬的，實(shí)行同工同酬；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)的，適用國家有關(guān)規(guī)定?！惫緦⒛阏{(diào)整到勞動強(qiáng)度更大、上班時(shí)間更長的生產(chǎn)一線工作，如果工資卻不“水漲船高”，明顯有違按勞分配、同工同酬的原則。

小保

單位招聘要求體檢乙肝五項(xiàng)，求職者有權(quán)說“不”

小保：

我應(yīng)聘辦公室文員一職時(shí)，公司強(qiáng)制我參加統(tǒng)一安排的乙肝五項(xiàng)體檢且相關(guān)費(fèi)用自理，只有體檢合格才能被錄取。

請問：公司的做法對嗎？

賴萍香

賴萍香：

公司的做法是錯(cuò)誤的。

一方面，你不屬于應(yīng)當(dāng)進(jìn)行入職前健康檢查人員?！堵殬I(yè)病防治法》第三十五條規(guī)定：“對從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動者，用人單位應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門、衛(wèi)生行政部門的規(guī)定組織上崗前、在崗期間和離崗時(shí)的職業(yè)健康檢查，并將檢查結(jié)果書面告知勞動者。”《職業(yè)健康監(jiān)護(hù)管理辦法》第二條、第六條也分別指出：“職業(yè)健康檢查包括上崗前、在崗期間、離崗時(shí)和應(yīng)急的健康檢查?！薄坝萌藛挝粦?yīng)當(dāng)組織接觸職業(yè)病危害因素的勞動者進(jìn)行上崗前職業(yè)健康檢查。用人單位不得安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害因素的作業(yè)；不得安排有職業(yè)禁忌的勞動者從事其所禁忌的作業(yè)?！薄秳趧雍贤ā返谒氖l同樣表明：“勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同：(一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的……”故應(yīng)當(dāng)進(jìn)行健康體檢的，僅僅是指所從事崗位具有職業(yè)病危害因素的勞動者。另一方面，公司無權(quán)對你進(jìn)行乙肝五項(xiàng)檢查?！毒蜆I(yè)促進(jìn)法》第三十條規(guī)定：“用人單位招用人員，不得以是傳染病病原攜帶者為由拒絕錄用?！薄毒蜆I(yè)服務(wù)與就業(yè)管理規(guī)定》第六十八條也指出：“在國家法律、行政法規(guī)和國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止乙肝病原攜帶者從事的工作崗位以外招用人員時(shí)，將乙肝病毒血清學(xué)指標(biāo)作為體檢標(biāo)準(zhǔn)的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正，并可處以一千元以下的罰款；對當(dāng)事人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！币虼耍镜淖龇o疑是錯(cuò)誤的。

小保

改合同，單位無法作出合理解釋應(yīng)當(dāng)采信員工主張

小保：

我與一家公司簽訂書面勞動合同時(shí)，公司表示只能留一份且必須由其保管。一個(gè)月后，鑒于欲解除勞動合同，我要求發(fā)放該月的1萬元工資，公司卻表示只能支付5000元，理由為彼此約定的就是5000元。而其出示的合同中的確已經(jīng)將原來的1萬元，涂改為5000元。

請問：在公司不能證明涂改經(jīng)過我同意的情況下，其應(yīng)如何向我支付工資？

凌云智

凌云智：

公司應(yīng)當(dāng)向你支付1萬元月薪。

首先，從證據(jù)角度上看，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。一方面，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報(bào)酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！迸c之對應(yīng)，姑且不論公司拒不將勞動合同給你違法，僅僅鑒于本案涂改之處，實(shí)際上涉及你的工資減少問題，而合同保存在公司處，公司具有私自涂改之嫌，也意味著公司必須就自己的主張承擔(dān)舉證責(zé)任。另一方面，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。”《最高人民法院關(guān)于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第九十條也指出：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果?！薄秳趧雍贤ā返谌龡l指出：“訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則。”公司私自涂改勞動合同，企圖少支付你的應(yīng)得工資數(shù)額，必須予以嚴(yán)懲。

小保