劉冰清

關(guān)鍵詞：長(zhǎng)生生物;中小投資者;權(quán)益保護(hù)

中圖分類號(hào)：F832.51 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

收錄日期：2019年3月13日

一、長(zhǎng)生生物退市始末

自2018年12月11日，長(zhǎng)生生物科技股份有限公司收到《深圳證券交易所重大違法強(qiáng)制退市事先告知書(shū)》后，2019年1月19日，長(zhǎng)生生物科技股份有限公司收到深圳證券交易所《關(guān)于對(duì)長(zhǎng)生生物科技股份有限公司股票實(shí)施重大違法強(qiáng)制退市的決定》。從2018年7月“問(wèn)題疫苗”事件爆發(fā)至今，期間經(jīng)歷了退市新規(guī)的頒布，長(zhǎng)生生物引發(fā)了眾多潛在問(wèn)題，也造成了大量投資者的損失。

2018年10月16日，證監(jiān)會(huì)向長(zhǎng)生生物下達(dá)《中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)行政處罰及市場(chǎng)禁入事先告知書(shū)》，證實(shí)其存在誤導(dǎo)性信息披露、不披露、未及時(shí)披露和虛假記載等行為。同日，國(guó)家藥監(jiān)局和吉林省食品局對(duì)長(zhǎng)生生物全資子公司做出了多項(xiàng)行政處罰，罰沒(méi)款共計(jì)91億元。

2018年11月16日，滬深交易所正式發(fā)布完善后的上市公司重大違法強(qiáng)制退市實(shí)施辦法。本輪退市新規(guī)中新增社會(huì)公眾安全類重大違法強(qiáng)制退市情形，從行動(dòng)上回應(yīng)“問(wèn)題疫苗”引發(fā)的社會(huì)質(zhì)疑，使重大違法退市具有更強(qiáng)的可操作性。與此同時(shí)，深交所依據(jù)此項(xiàng)條例，啟動(dòng)了對(duì)長(zhǎng)生生物重大違法強(qiáng)制退市機(jī)制，長(zhǎng)生生物2018年11月19日開(kāi)始停牌。在新規(guī)出臺(tái)前，長(zhǎng)生生物發(fā)布的風(fēng)險(xiǎn)提示都是將退市風(fēng)險(xiǎn)歸咎于無(wú)法在法定期限內(nèi)披露定期報(bào)告，而新規(guī)出臺(tái)后，深交所對(duì)長(zhǎng)生生物啟動(dòng)強(qiáng)制退市的理由為其違法行為嚴(yán)重?fù)p害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益，涉及五大安全。從某種程度上看，新增的法規(guī)可謂為長(zhǎng)生生物量身定做的。

二、可以索賠的投資者

“問(wèn)題疫苗”事件在2018年7月瞬間爆發(fā)，投資者沒(méi)有反應(yīng)空隙，長(zhǎng)生生物的股票就開(kāi)始跌停，長(zhǎng)生生物股價(jià)連續(xù)32個(gè)跌停，創(chuàng)下A股跌停紀(jì)錄。管理層的造假行為并非正常的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，投資者因此蒙受損失顯然是無(wú)辜的。根據(jù)2018年12月11日證監(jiān)會(huì)向長(zhǎng)生生物下達(dá)的《行政處罰決定書(shū)》，證實(shí)長(zhǎng)生生物存在多種虛假陳述，此時(shí)投資者索賠全面啟動(dòng)。根據(jù)證券法及最高人民法院虛假陳述司法解釋規(guī)定，上市公司因虛假陳述受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰的，權(quán)益受損的投資者可以向有管轄權(quán)的法院提起民事賠償訴訟。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》中的第十八條和第十九條規(guī)定，可以劃分出具備提起民事賠償條件的投資者。（表1）

長(zhǎng)生生物的虛假陳述日根據(jù)證監(jiān)會(huì)下達(dá)的《行政處罰書(shū)》，可以追溯至2015年年度報(bào)表發(fā)布日期，也就是2016年4月29日。

三、中小投資者可以進(jìn)行索賠的對(duì)象

根據(jù)《最高法關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)民事賠償案件的若干規(guī)定》第22、23、24、25條規(guī)定，以下主體應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任：

（一）發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司。長(zhǎng)生生物對(duì)虛假陳述負(fù)有不可推卸的責(zé)任，所以必然是索賠的第一順位。從2015年開(kāi)始其一直在信息披露方面存在違規(guī)操作，影響投資者的正常判斷，干擾市場(chǎng)的正常運(yùn)作，并且由于其公司性質(zhì)的特殊性，給社會(huì)造成了極其惡劣的負(fù)面影響，長(zhǎng)生生物的造假上升至社會(huì)責(zé)任、公共安全層面，一經(jīng)曝出，就為公司帶來(lái)了毀滅性的打擊，而這些影響立即反映在股價(jià)上，2018年7月15日藥監(jiān)局發(fā)布信息，2018年7月16日長(zhǎng)生生物股票立馬跌停，投資者由于信息不對(duì)稱，還未弄清來(lái)龍去脈，就已經(jīng)損失慘重。

（二）上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員。長(zhǎng)生生物的董監(jiān)高等人員包括兼任董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、法定代表人、董事、財(cái)務(wù)總監(jiān)的高俊芳;兼任副董事長(zhǎng)、副總經(jīng)理、非獨(dú)立董事的張洺豪;副總經(jīng)理蔣強(qiáng)華等20人。上述人員都為直接或間接責(zé)任人，作為企業(yè)高管把控企業(yè)發(fā)展，可卻主導(dǎo)“問(wèn)題疫苗”的出現(xiàn)，應(yīng)加大處罰力度。

（三）證券承銷商、證券上市推薦人。長(zhǎng)生生物在更名前為連云港黃海機(jī)械股份有限公司，首次發(fā)行的保薦機(jī)構(gòu)和保薦人為浙商證券股份有限公司，會(huì)計(jì)師事務(wù)所為立信會(huì)計(jì)師事務(wù)所。2016年3月17日，黃海機(jī)械通過(guò)資產(chǎn)重組正式更名為長(zhǎng)生生物科技股份有限公司，此后持續(xù)進(jìn)行監(jiān)督指導(dǎo)的券商變更為興業(yè)證券股份有限公司，會(huì)計(jì)師事務(wù)所變更為致同會(huì)計(jì)師事務(wù)所，所以可以進(jìn)行追責(zé)的應(yīng)為變更后的保薦機(jī)構(gòu)和會(huì)計(jì)師事務(wù)所。

值得注意的是，此前備受矚目的創(chuàng)業(yè)板第一家退市公司，同時(shí)也是第一家因欺詐發(fā)行上市而被退市的公司——欣泰電氣，也是由興業(yè)證券保薦的，當(dāng)時(shí)其做出了先行賠付的承諾，然而實(shí)施效果并不明顯，此次長(zhǎng)生生物已經(jīng)進(jìn)入最后退市階段，證監(jiān)會(huì)尚未對(duì)保薦機(jī)構(gòu)和會(huì)計(jì)師事務(wù)所下達(dá)行政處罰，因此目前投資者尚未有充分依據(jù)向這類主體索賠。如果證監(jiān)會(huì)依據(jù)《證券法》第173條的“證券服務(wù)機(jī)構(gòu)制作和出具的證券服務(wù)性文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給買賣接受服務(wù)的證券的人造成損失，應(yīng)當(dāng)與證券發(fā)行人、上市公司共同承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！眲t保薦機(jī)構(gòu)需要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（四）過(guò)錯(cuò)責(zé)任，包括上市公司、券商機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和律師事務(wù)所的直接責(zé)任人。在過(guò)錯(cuò)責(zé)任中，投資者需要自行舉證上述直接責(zé)任人有過(guò)錯(cuò)。然而，目前除了上市公司以外的其他主體均未受到行政處罰，所以多為散戶的長(zhǎng)生生物投資者，很難有確鑿證據(jù)向其他主體索賠。

綜上，四類索賠對(duì)象中投資者目前只能向兩類主體發(fā)起索賠：長(zhǎng)生生物科技有限公司、長(zhǎng)生生物董監(jiān)高和其他責(zé)任人。然而，長(zhǎng)生生物早在十月便被國(guó)家藥監(jiān)局和吉林省食品局罰款91億元，根據(jù)其2018年12月29日發(fā)布的半年報(bào)來(lái)看，其總資產(chǎn)僅為43億元，在支付完巨額罰款后長(zhǎng)生生物是否還有賠償中小投資者的剩余能力，存在著相當(dāng)大的不確定性。長(zhǎng)生生物大股東、董監(jiān)高所持股份早在7月即被深交所進(jìn)行限售處理，隨后董事長(zhǎng)高俊芳被捕，家族股份被凍結(jié)，隨著“問(wèn)題疫苗”的不斷發(fā)酵，長(zhǎng)生生物股票股價(jià)一落千丈，也就意味著大股東及董監(jiān)高身價(jià)不斷蒸發(fā)，資金實(shí)力被大大削弱，面對(duì)眾多罰款、賠償及訴訟，剩余實(shí)力也存在質(zhì)疑。因此，中小投資者索賠之路困難重重。

四、中小投資者權(quán)益保護(hù)體系應(yīng)隨著退市新規(guī)的頒布同步完善

（一）簡(jiǎn)化索賠的前置條件。長(zhǎng)生生物此次“問(wèn)題疫苗”可謂犯了眾怒，在社會(huì)輿論的強(qiáng)烈譴責(zé)下，引起各方高度關(guān)注，最終推動(dòng)退市新規(guī)的完善，然而對(duì)可能還抱有一線希望的投資者而言，徹底斷了退路，散戶無(wú)人接盤(pán)。從保護(hù)投資者角度出發(fā)，提升我國(guó)股市退市率，強(qiáng)化股市的優(yōu)勝劣汰，固然是重要的，但也需要同步提升投資者的索賠率，簡(jiǎn)化索賠的前置條件。當(dāng)前資本市場(chǎng)相對(duì)復(fù)雜的前置條件，在一定程度上降低了索賠的效率，拖長(zhǎng)了索賠的時(shí)間，從而降低了索賠成功率，更加打擊投資者的積極性。

（二）督促上市公司提出補(bǔ)償方案。從事件爆發(fā)至今，長(zhǎng)生生物并沒(méi)有提出任何補(bǔ)償方案，強(qiáng)制退市意味著公司治理出現(xiàn)問(wèn)題，傳統(tǒng)上用于保護(hù)中小投資者的方法發(fā)揮作用有限，中小股東由于人數(shù)多、人員分散、行動(dòng)缺乏一致性，所以在股價(jià)一路狂跌，企業(yè)價(jià)值也大大縮減時(shí)，中小投資者保護(hù)自身權(quán)益的難度也大大增加，為避免大股東轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，要及時(shí)進(jìn)行司法凍結(jié)和財(cái)產(chǎn)保全，尤其是長(zhǎng)生生物這種安插大量親信的，也應(yīng)當(dāng)凍結(jié)相關(guān)人員的賬戶及財(cái)產(chǎn)，查清其來(lái)源，督促企業(yè)根據(jù)自身情況提出最有可能的補(bǔ)償方案，如果退市企業(yè)遲遲不拿出解決方案，那么中小股東將會(huì)無(wú)辜承擔(dān)企業(yè)治理不善所帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。

（三）設(shè)立投資者專項(xiàng)賠付基金

1、發(fā)起人設(shè)立賠償基金。2014年海聯(lián)訊的主要股東出資2億元，設(shè)立了投資者專項(xiàng)賠償基金，可以及時(shí)便捷地補(bǔ)償中小股東的損失，穩(wěn)定市場(chǎng)信心，這是國(guó)內(nèi)資本市場(chǎng)上，首個(gè)主要股東以基金方式賠償?shù)陌咐?。證監(jiān)會(huì)可以將這種賠償方案列入有關(guān)條款，使其常規(guī)化，并且這也將有利于民事責(zé)任主體主動(dòng)賠償機(jī)制的規(guī)范化。由上市公司發(fā)起人設(shè)立相應(yīng)金額的專項(xiàng)賠償基金，然后聘請(qǐng)專人負(fù)責(zé)賠償基金的日常管理及運(yùn)作，確保中小股東的權(quán)益能得到及時(shí)有效的保護(hù)。

面對(duì)長(zhǎng)生生物這種突發(fā)案例，證監(jiān)會(huì)也可以要求其設(shè)立專項(xiàng)賠償基金，統(tǒng)一處理中小股東的賠償訴求，因?yàn)殚L(zhǎng)生生物面對(duì)巨額罰款后再進(jìn)行賠償?shù)哪芰Σ⒉槐豢春?，可以考慮從罰款中抽取部分資金來(lái)補(bǔ)償中小股東。

2、證監(jiān)會(huì)設(shè)立賠償基金。雖然中國(guó)證監(jiān)會(huì)設(shè)立了投資者賠償基金，但目前來(lái)看并沒(méi)有發(fā)揮太大的作用，補(bǔ)償基金的使用還要不斷進(jìn)行完善，一旦賠償基金結(jié)合我國(guó)實(shí)際情況真正落實(shí)運(yùn)作，這可以作為保護(hù)中小股東權(quán)益的最后一道屏障，穩(wěn)定市場(chǎng)，最大限度地彌補(bǔ)中小股東的損失，提高投資者權(quán)益保護(hù)的水平，給予投資者投資信心。不過(guò)這種基金一般是作為上市公司賠償不充分的補(bǔ)償基金存在，而并非平行存在。我國(guó)可以借鑒美國(guó)公平基金的模式，運(yùn)作有關(guān)補(bǔ)償基金，防患于未然，為投資者的投資活動(dòng)增加保障和信心。

（四）落實(shí)上市公司退市股份回購(gòu)制度。股份回購(gòu)制度明確要求上市公司在公開(kāi)招股及上市有關(guān)文件做出承諾，當(dāng)企業(yè)出現(xiàn)退市情況時(shí)，上市公司需要用股份回購(gòu)的方式來(lái)補(bǔ)償中小投資者，履行股份回購(gòu)義務(wù)，然而目前并沒(méi)有相關(guān)配套制度出臺(tái)督促這一制度的落實(shí)，所以這一規(guī)定形同虛設(shè)。立法部門(mén)應(yīng)當(dāng)考慮到當(dāng)前股份回購(gòu)制度的履行現(xiàn)狀，必須出臺(tái)相關(guān)措施來(lái)保證上市公司退市后股份回購(gòu)事項(xiàng)，完善中小股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制，引導(dǎo)上市公司更加規(guī)范地運(yùn)作。

政府部門(mén)應(yīng)該清楚地認(rèn)識(shí)到，保護(hù)投資者權(quán)益是完善退市制度的落腳點(diǎn)，上市公司一旦退市，中小投資者將會(huì)面臨重大損失、維權(quán)困難的境地。企業(yè)退市風(fēng)險(xiǎn)巨大，不應(yīng)該落到中小股東頭上，完善投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制，降低其遭受額外風(fēng)險(xiǎn)的幾率，是完善退市制度時(shí)應(yīng)該同步進(jìn)行的。

（五）改善群體訴訟機(jī)制。我國(guó)群體訴訟采用的是“選擇加入模式”，然而中小股東人數(shù)多、分布不集中，行動(dòng)上難以迅速達(dá)成一致，這種訴訟模式不能為中小股東提供便利，甚至?xí)哟笤V訟成本。美國(guó)采用的是“選擇退出模式”，這種模式則是指除非權(quán)利人明確表明不參與訴訟，否則就會(huì)被默認(rèn)為訴訟參與者，訴訟判決的結(jié)果將會(huì)對(duì)其產(chǎn)生效力，這樣極大地便利了中小股東，降低了訴訟成本，也對(duì)上市公司形成強(qiáng)大的壓力，可以加快訴訟程序的進(jìn)行，盡快使中小投資者得到補(bǔ)償。

長(zhǎng)生生物由于重大違法行為被強(qiáng)制退市，事件發(fā)生突然，事件性質(zhì)關(guān)乎社會(huì)責(zé)任，影響惡劣，有關(guān)部門(mén)反應(yīng)迅速，加快完善了退市制度的有關(guān)條例，使得長(zhǎng)生生物最終“眾望所歸”退出證券市場(chǎng)，然而卻忽視了眾多中小股東的權(quán)益保護(hù)，后果并沒(méi)有考慮全面，中小投資者在上市企業(yè)退市中仍處于“弱勢(shì)群體”，需要有關(guān)部門(mén)加大力度保護(hù)其權(quán)益，開(kāi)辟多條補(bǔ)償路徑，同時(shí)也要規(guī)范上市公司的行為，避免其將自身錯(cuò)誤造成的風(fēng)險(xiǎn)“甩鍋”給中小股東。

主要參考文獻(xiàn)：

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[2]劉家瑞.上市公司退市中的中小投資者權(quán)益保護(hù)[D].華東政法大學(xué)，2018.