周曜竣

周律師，您好！

2017年5月，上海某建筑工程有限公司（下稱“建筑工程公司”）承包了上海某地產(chǎn)發(fā)展有限公司的建設(shè)工程，隨后建筑工程公司項目經(jīng)理負責(zé)人將該工程交給包工頭黎某負責(zé)施工，并將建筑有限公司項目經(jīng)理部印章一枚，交給黎某使用。并規(guī)定了黎某該公章的用途，后黎某向建筑工程公司出具印章使用《承諾書》，承諾書載明印章僅用于與業(yè)主、監(jiān)理之間有關(guān)技術(shù)、施工資料的蓋章。2018年3月，黎某又私刻了另外一枚與上述印章相同，規(guī)格大小相同的印章。2018年7月，黎某因為該工程需要購買材料，故向我朋友錢先生借款人民幣五十萬元，并謊稱他是該建筑工程公司的項目經(jīng)理，以建筑工程公司的名義寫下借據(jù)，并加蓋建筑工程公司項目經(jīng)理部的印章，我朋友一看是公司的印章便放心不少，遂很爽快的向黎某提供的銀行卡賬戶打款人民幣五十萬元，后黎某陸續(xù)償還借款十萬元后便開始以種種理由拖延還款。時至今日仍有四十萬元未償還，并且黎某也不知去向，事后我朋友只得直接向建筑工程公司討要該借款，此時才知道黎某在借據(jù)上加蓋的印章是自己私下篆刻的，并未征得項目經(jīng)理同意，請問律師，我朋友是否可以向建筑工程公司討回這筆欠款？我朋友該如何維權(quán)？

齊先生

齊先生：

你好，根據(jù)國務(wù)院《關(guān)于國家行政機關(guān)和企業(yè)事業(yè)單位社會團體印章管理的規(guī)定》和公安部《印章治安管理辦法》的規(guī)定，任何單位和個人禁止買賣印章，不得非法制作、使用印章。刻制印章需要縣級以上人民政府公安機關(guān)申請辦理準刻手續(xù)。按照上述辦法刻制的印章為合法的印章，主要包括公司的公章、合同專用章、財務(wù)專用章、法定代表人個人章等，未按照上述規(guī)定刻制的印章為非法刻制的印章，但是，只要是公司刻制的印章對外簽訂合同，都會對公司產(chǎn)生一定的法律后果，即建筑工程公司應(yīng)承擔(dān)還款的責(zé)任。因此建議你朋友依法先與建筑工程公司進行交涉，若協(xié)商不成你朋友可以依法向該公司所在地的人民法院提起訴訟。

一、公司印章的分類和用途

（一） 公章：用于公司對外事務(wù)處理，工商，稅務(wù)，銀行等外部事務(wù)處理事需要加蓋。

（二） 財務(wù)專用章：用于公司票據(jù)的出具，支票等在出具時需要加蓋，通常稱為銀行大印鑒。

（三） 合同專用章：顧名思義，通常在公司簽訂合同時需要加蓋。

（四） 法定代表人章：用于特定的用途，公司出具票據(jù)時也要加蓋此印章，通常稱為銀行小印鑒。

（五） 發(fā)票專用章：在公司開具發(fā)票時需要加蓋。

二、公司印章管理的法律風(fēng)險

《合同法》規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。在企業(yè)的正常運營中，由于對公司印章未進行妥善管理，公司可能出現(xiàn)諸如盜用公司印章、在空白合同上加蓋印章、隨意外借印章等情況。在司法實踐中，如果以公司名義對外簽訂合同，其法律后果應(yīng)由公司承擔(dān)，其行為構(gòu)成表見代理（除有證據(jù)證明對方當(dāng)事人對此情況系明知的除外），給對方當(dāng)事人造成的損失，也應(yīng)由公司對其進行賠償。

本案中，黎某與建筑工程公司之間屬于典型的不具有從事建筑活動主體資格的個人以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程的掛靠關(guān)系。掛靠人員沒有從事建筑活動的主體資格， 而掛靠、違法分包、轉(zhuǎn)包等關(guān)系中，施工公司為規(guī)避法律和方便實際施工人組織施工，往往賦予實際施工人項目經(jīng)理等身份，但這種身份的取得顯然不是基于真實的行政隸屬或委托代理關(guān)系，而是為了規(guī)避法律，最高院《關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》規(guī)定：個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。另規(guī)定，借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳號的，出借單位和借用人為共同訴訟人。故建筑工程公司應(yīng)承擔(dān)償還李先生朋友張先生借款的責(zé)任。

三、公司印章管理的法律風(fēng)險防范

目前很多中小企業(yè)缺乏印章管理制度建設(shè)，無規(guī)可依，讓印章長期處于失控狀態(tài)。不僅沒能做好風(fēng)險防范工作，在遇到印章管理出現(xiàn)問題時，也無法做到及時有效的解決，給公司造成巨大損失。因此，建立健全印章管理制度是印章管理風(fēng)險控制的必要前提，當(dāng)然，在具體制定過程中，該制度應(yīng)當(dāng)明確、具體，有可操作性，要根據(jù)公司類型、規(guī)模的不同制定相應(yīng)的印章管理制度，因地制宜、因時制宜的根據(jù)管理需要及時健全印章管理制度，從而為印章管理打下堅實的基礎(chǔ)。

四、總結(jié)

綜上所述，加強印章管理，能夠有效的化解公司法律風(fēng)險，避免不必要的責(zé)任。但是，印章管理也只是法律風(fēng)險的一部分，建筑工程施工是一個高風(fēng)險的施工過程，施工公司作為工程建設(shè)的主要參與方不可避免的面臨著各種風(fēng)險，施工公司要善于借助外部律師和內(nèi)部法務(wù)的共同努力，實現(xiàn)公司利益最大化。

（作者單位：上海市恒業(yè)律師事務(wù)所）