□小 魚

劉璐是江蘇省南通市一家大型商場(chǎng)的營(yíng)業(yè)員，入職20年來每月僅休息兩天，雙休日上班成了常態(tài)。劉璐認(rèn)為，自己未休的假日應(yīng)算作加班。2017年6月，劉璐將商場(chǎng)告上法庭，要求補(bǔ)發(fā)20年的加班費(fèi)和補(bǔ)償金。商場(chǎng)認(rèn)為，由于服務(wù)行業(yè)的特殊性質(zhì)，雙休日上班在全國(guó)具有普遍性，員工的工資構(gòu)成里，已經(jīng)包含節(jié)假日加班工資，所以不存在補(bǔ)發(fā)一說。

劉璐的官司引起了商場(chǎng)其他員工的關(guān)注，他們紛紛表示支持劉璐，并和劉璐一樣要求商場(chǎng)補(bǔ)發(fā)加班費(fèi)。2018年10月，此案經(jīng)一審、二審后，由南通市中級(jí)人民法院作出終審判決，判定商場(chǎng)賠償劉璐休息日加班工資共計(jì)7360元。此后經(jīng)過協(xié)商，商場(chǎng)依據(jù)法院判定的賠償標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)發(fā)722名員工490萬余元加班工資。

加班二十年 營(yíng)業(yè)員討要加班費(fèi)

1998年1月，24歲的劉璐應(yīng)聘到南通市崇川區(qū)萬江公司成為一名營(yíng)業(yè)員。營(yíng)業(yè)員的工作不算累，工作時(shí)間是對(duì)班倒，上午班9時(shí)至15時(shí)、下午班15時(shí)至22時(shí)（周五、六至22時(shí)30分）。劉璐算算時(shí)間，一天六七個(gè)小時(shí)，每?jī)蓚€(gè)禮拜還能休息一天，比起其他服務(wù)行業(yè)，這份工作還挺輕松。就這樣，劉璐在萬江公司一干就是小二十年。原本劉璐會(huì)和其他老員工一樣，按部就班的上班直到退休。可是公司后來發(fā)布的通知，讓劉璐忽然有了一些維權(quán)意識(shí)。

2017年6月，萬江公司發(fā)布《通知》：自2017年6月26日起將對(duì)班制員工每月休息日調(diào)整為4天，部門因特殊原因不能安排休息的另行按規(guī)定發(fā)放加班工資。這一消息讓公司上下一片歡騰，大家連連稱贊公司越來越人性化，劉璐也如過年般興高采烈。

晚上回家，情緒高漲的劉璐把這個(gè)好消息告訴了丈夫和兒子，本來以為丈夫和兒子會(huì)為她高興，可兒子卻撇撇嘴說：“老媽，你真是孤陋寡聞，國(guó)家早就規(guī)定勞動(dòng)者一個(gè)月必須休息四天，你們公司到現(xiàn)在才落實(shí)這個(gè)規(guī)定，已經(jīng)算是犯法了，你還對(duì)公司感恩戴德，唉，老媽，你得好好學(xué)學(xué)法律啦?！眲㈣词嬲沟拿济櫫似饋?，神情詫異地問：“你說的是真的？”兒子掏出手機(jī)，手指頭在屏幕上點(diǎn)了點(diǎn)，然后遞到母親面前，念道：“《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第三十八條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動(dòng)者每周至少休息一日。”

劉璐頓時(shí)覺得被澆了盆冷水，原先的喜悅轉(zhuǎn)眼消失殆盡，嘴里也念念有詞：“每周至少休息一天，一年12個(gè)月也就是少休了24天，我干了快20年，20乘以24，480天??！比一年還多出一百多天?！眲㈣凑刈谀?，臉色逐漸由紅到青，只要一想到自己為公司兢兢業(yè)業(yè)干了那么多年，便越發(fā)覺得憋屈：“不行，這口氣我咽不下，不能這么便宜他們，我要告他們！”

打定主意后的第二天，劉璐悄悄找到和自己關(guān)系很近的同事徐麗萍，把自己的想法告訴了她。徐麗萍一開始不相信，后來打電話跟一個(gè)當(dāng)律師的親戚一咨詢，還真是那么回事。徐麗萍馬上表示支持劉璐：“告他們！你告我也告！咱們公司員工700多人，都告，這官司真要是打贏了，大家都有好處！”

很快，劉璐要打官司消息在員工之間傳開了。一時(shí)間，不管認(rèn)識(shí)不認(rèn)識(shí)的，是不是同一部門的，哪怕已經(jīng)退休的，都不約而同地來找打頭陣的劉璐和徐麗萍。有些有心人開始拍攝公司的考勤表、打印工資卡賬單、截圖公司的各類通知交給了劉璐和徐麗萍。經(jīng)過一段時(shí)間的準(zhǔn)備后，劉璐和徐麗萍向勞動(dòng)監(jiān)察機(jī)關(guān)和勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。

當(dāng)?shù)貏趧?dòng)監(jiān)察機(jī)關(guān)和勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)接到劉璐的申請(qǐng)后，很快找到萬江公司。迫于壓力，萬江公司向勞動(dòng)監(jiān)察機(jī)構(gòu)和仲裁機(jī)構(gòu)提交了近兩年的考勤記錄。然而劉璐申請(qǐng)的加班天數(shù)是從1998年到2017年，公司只提交了2015年7月至2017年6月的考勤記錄，這自然讓她難以接受。對(duì)此，仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)為劉璐主張的加班事實(shí)，時(shí)間太過久遠(yuǎn)，企業(yè)不負(fù)有嚴(yán)格證明責(zé)任。如果劉璐想要維權(quán)，就必須自己找證據(jù)。一聽仲裁機(jī)構(gòu)這么說，劉璐心里咯噔一下，企業(yè)不配合調(diào)查，她一個(gè)小員工又能從哪找證據(jù)？

逃避責(zé)任 企業(yè)偽造證據(jù)

2017年中，劉璐向崇川區(qū)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求法院判決萬江公司支付1998年1月至2017年6月休息日加班工資、支付應(yīng)付未付加班工資的加付賠償金，共計(jì)9萬余元。

法庭上，萬江公司對(duì)劉璐的訴求完全不認(rèn)同，雙方很快就“劉璐休息日加班未得到補(bǔ)休的事實(shí)是否存在”展開辯論。

依照我國(guó)勞動(dòng)法規(guī)定，用人單位可以根據(jù)經(jīng)營(yíng)需要，自主安排員工的工時(shí)和休息日，但必須保證員工每周休息不少于一天，未達(dá)條件的，可以在加班發(fā)生之日起6個(gè)月內(nèi)安排補(bǔ)休。

劉璐為證明其“每月僅休息兩天”的主張，提交了2017年6月23日萬江公司發(fā)出的《通知》予以證明。萬江公司的代理律師很快進(jìn)行反駁，他們認(rèn)為公司根本不存在劉璐所說的休息日加班未得到補(bǔ)休的情況。為此，他們也提交了一份考勤記錄?？记谟涗浬习准埡谧值膶懼鴦㈣吹难a(bǔ)休時(shí)間和簽名。律師斬釘截鐵地表示劉璐的休息日已達(dá)到法定要求，不存在加班。

看著對(duì)方拿出的證據(jù)，劉璐覺得不對(duì)勁，她從沒補(bǔ)休過，更沒在考勤上簽過名，這份考勤從哪來的？“我要看看對(duì)方的證據(jù)。”不等審判長(zhǎng)開口，劉璐急切地向?qū)徟虚L(zhǎng)提出請(qǐng)求。一看到考勤表，劉璐頓時(shí)氣血直沖腦門：“這不是我簽的！這是假的！”

證據(jù)存疑，法庭進(jìn)入質(zhì)證階段。經(jīng)質(zhì)證萬江公司同一月份的考勤記錄與向勞動(dòng)監(jiān)察機(jī)關(guān)、仲裁機(jī)構(gòu)提交的版本不同，因此不認(rèn)可其真實(shí)性，只能部分采信劉璐的主張，推定2015年7月至2017年6月間存在劉璐休息日加班且未得到補(bǔ)休的事實(shí)。至于劉璐所主張的2015年6月前的相關(guān)事實(shí)，因萬江公司不負(fù)有嚴(yán)格證明責(zé)任，劉璐依法對(duì)加班事實(shí)負(fù)有舉證義務(wù)，而劉璐未能提交有效證據(jù)證明，法院依法不能認(rèn)定。

休息日加班沒有補(bǔ)休的事實(shí)得到認(rèn)定，萬江公司很快換了思路，他們表示，雖然劉璐的休息日沒有得到補(bǔ)休，可是公司付了休息日加班工資。為證明自己的觀點(diǎn)，公司代表提交了工資明細(xì)單，證明萬江公司的工資構(gòu)成中包含了休息日加班工資。與此同時(shí)，劉璐為證明自己沒有收到休息日加班工資也提交了工資條、收取工資的銀行卡對(duì)賬明細(xì)單。

經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證，劉璐提交的工資條與銀行卡對(duì)賬明細(xì)記載的工資發(fā)放數(shù)額能夠互相驗(yàn)證，其真實(shí)性、合法性及與本案的關(guān)聯(lián)性應(yīng)予確認(rèn)。而萬江公司提交的工資明細(xì)系單方面制作，未經(jīng)過劉璐的確認(rèn)，不具有證明力。因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定萬江公司2015年7月至2017年6月間存在克扣劉璐休息日加班工資的事實(shí)。

根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，崇川區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，萬江公司安排劉璐休息日加班且未安排補(bǔ)休，應(yīng)當(dāng)支付劉璐休息日加班工資。雖然劉璐每個(gè)班次的工時(shí)未達(dá)到8小時(shí)，由于萬江公司確定的休息日加班工資標(biāo)準(zhǔn)未作出按實(shí)際工時(shí)折算的特別規(guī)定，按照其與工會(huì)2015年5月10日簽訂的《集體勞動(dòng)合同》，約定加班工資的計(jì)發(fā)基數(shù)為最低工資標(biāo)準(zhǔn)160元，法院推定萬江公司所確定的160元為每班的加班工資標(biāo)準(zhǔn)。據(jù)此，萬江公司應(yīng)支付劉璐2015年7月至2017年6月間休息日加班工資7360元（160元×2日×23個(gè)月）。劉璐訴訟請(qǐng)求中超出部分無事實(shí)和法律依據(jù)，法院依法不予支持。

不服判決企業(yè)再上訴綜合工時(shí)制能否成護(hù)身符

劉璐這邊的判決剛下來，徐麗萍那邊也有了勝訴的消息。這下，公司一下炸開了鍋，上上下下的員工全都躁動(dòng)起來，但凡有三兩個(gè)人站在一塊，說的準(zhǔn)是加班費(fèi)的事。有的人張羅著明天就去勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)討公道；有的說要找一個(gè)好律師，多要點(diǎn)補(bǔ)償；還有的人悶不吭聲卻已經(jīng)開始暗暗搜集證據(jù)。就在大家摩拳擦掌的要去維權(quán)時(shí)，公司卻上訴至南通市中級(jí)人民法院，請(qǐng)求法院撤回崇川區(qū)人民法院判決結(jié)果，駁回劉璐及徐麗萍的全部訴求。

公司強(qiáng)硬的態(tài)度，讓員工們一下亂了陣腳。大家思前想后決定讓劉璐和徐麗萍先應(yīng)訴，看看公司到底有什么證據(jù)。

“劉姐徐姐，你們放心，這事兒不是你們倆的事，關(guān)系到咱們?nèi)w員工，我們都站在你們這一邊?！币宦牬蠹一镞@么說，劉璐也覺得有了信心。沒幾天，劉璐帶著所有同事的共同期盼站上了被告席。

果然不出大家所料，公司這次有了新的證據(jù)，他們要求駁回劉璐訴求的事實(shí)和理由是：上訴人與工會(huì)簽訂的《集體勞動(dòng)合同》經(jīng)人社部門審查備案，其中規(guī)定了“在一線服務(wù)崗位實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制”，該規(guī)定與勞動(dòng)合同規(guī)定出現(xiàn)不一致時(shí)，應(yīng)以該《集體勞動(dòng)合同》約定為準(zhǔn)。上訴人商場(chǎng)實(shí)施的對(duì)班制，即第一天上午9點(diǎn)至下午3點(diǎn)上班，第二天下午3點(diǎn)至22點(diǎn)上班，其中半小時(shí)給予延時(shí)費(fèi)。每月工作28天，每月工作175小時(shí)。該對(duì)班制即為法律規(guī)定的綜合計(jì)算工時(shí)工作制。上訴人實(shí)行的工時(shí)制不存在超時(shí)加班情況，不違反“用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動(dòng)者每周至少休息一日”的規(guī)定。

公司提出的新觀點(diǎn)，劉璐聽得云里霧里。不過劉璐的律師很快答辯稱，上訴人與工會(huì)簽訂的《集體勞動(dòng)合同》未報(bào)人社部門審查備案，沒有法律效力。上訴人與被上訴人實(shí)行的是標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制。

那么綜合計(jì)算工時(shí)制和標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制的區(qū)別在哪？是否綜合計(jì)算工時(shí)制可以脫離標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制，延長(zhǎng)勞動(dòng)者工作時(shí)間且不算作加班呢？

綜合計(jì)算工時(shí)制是指單位以標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間為基礎(chǔ)，以一定的期限為周期，綜合計(jì)算工作時(shí)間的工時(shí)制度。而標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制是指法律規(guī)定的，關(guān)于在正常情況下，一般職工從事工作的時(shí)間的制度。我國(guó)目前實(shí)行的是每日工作8小時(shí)、每周工作40小時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制。換言之，綜合計(jì)算工時(shí)制可以不局限于標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制的工作時(shí)間，但工作時(shí)長(zhǎng)必須與標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制的工作時(shí)長(zhǎng)基本相同。

此外，綜合計(jì)算工時(shí)制的分類中明確指出：“有些企業(yè)因工作性質(zhì)和生產(chǎn)特點(diǎn)不能實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制，應(yīng)保證勞動(dòng)者每天工作不超過8小時(shí)、每周工作不超過40小時(shí)、每周至少休息一天?！倍f江公司盡管每日工作時(shí)間不到8小時(shí)，但一個(gè)月休息兩天，每隔一周的工作時(shí)間便遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過40小時(shí)，毫無疑問可視為休息日加班。

綜合計(jì)算工時(shí)制這一點(diǎn)并不能改變劉璐休息日加班的事實(shí)，萬江公司緊接著又對(duì)賠償劉璐休息日加班工資7360元提出質(zhì)疑。

南通市中級(jí)人民法院認(rèn)為，萬江公司實(shí)行對(duì)班制，營(yíng)業(yè)員每?jī)芍苄菹⒁蝗?，每隔一周的周工作時(shí)間超過40小時(shí)，該對(duì)班制未能保證勞動(dòng)者每周至少休息一日等規(guī)定要求，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為每個(gè)月有兩個(gè)休息日工作時(shí)間構(gòu)成加班，萬江公司應(yīng)當(dāng)補(bǔ)發(fā)劉璐每個(gè)月兩個(gè)休息日的加班工資。一審按照該單位一類地區(qū)休息日加班工資標(biāo)準(zhǔn)即每班160元，計(jì)算出劉璐2015年7月至2017年6月間休息日加班工資7360元（160×2×23），尊重了案件事實(shí)，合法有據(jù)。

上訴人萬江公司認(rèn)為劉璐的工時(shí)以《集體勞動(dòng)合同》為準(zhǔn)的上訴意見，與勞動(dòng)法規(guī)定不符，不能成立。上訴人認(rèn)為加班工資的計(jì)算以一年時(shí)效為準(zhǔn)，法院認(rèn)為，用人單位理當(dāng)全額支付勞動(dòng)者的加班工資，但受追訴時(shí)效期間限制，對(duì)加班工資超過兩年的主張，一般不予支持。為保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益，法院支持一審關(guān)于本案加班工資的判決意見，對(duì)上訴人的上訴意見不予采納。

綜上所述，上訴人萬江公司的上訴理由不成立，原審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)當(dāng)維持。據(jù)此，判決如下：駁回上訴，維持原判。

2018年10月，劉璐拿到了南通市中級(jí)人民法院的判決書。判決書最末端“終審判決”幾個(gè)字，讓劉璐如釋重負(fù)，同樣如釋重負(fù)的還有公司剩下的722名員工。接下來的日子，要么他們主動(dòng)和公司談判協(xié)商加班賠償事宜，要么像劉璐和徐麗萍一樣挨個(gè)將公司告上法庭。

最終，在工會(huì)的幫助下，經(jīng)過協(xié)商，萬江公司補(bǔ)發(fā)772名員工490萬余元加班費(fèi)。（文中當(dāng)事人及企業(yè)均為化名）

相關(guān)鏈接

一、工時(shí)制度

我國(guó)目前主要的工時(shí)制度有三種，即標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制、綜合計(jì)算工時(shí)制、不定時(shí)工時(shí)制。除不定時(shí)工時(shí)制沒有固定工作時(shí)間要求外，綜合計(jì)算工時(shí)制的平均工作時(shí)間和平均周工作時(shí)間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間基本相同。

二、主張加班費(fèi)的訴訟時(shí)效

根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁調(diào)解法》第二十七條之規(guī)定：“勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。”“勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭(zhēng)議的，勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間的限制；但是，勞動(dòng)關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出?！?/p>

根據(jù)本條規(guī)定，加班費(fèi)的主張可以在勞動(dòng)關(guān)系終止后一年內(nèi)提出，并且可以主張勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間所有的加班費(fèi)。

《民法通則》第一百三十五條規(guī)定：“向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。”另外，因?yàn)閯趧?dòng)者離職后單位保管工資支付憑證的年限為兩年，所以認(rèn)為最多只能主張兩年。但是只要?jiǎng)趧?dòng)者可以證明存在未支付加班費(fèi)的事實(shí)，勞動(dòng)者仍然可以主張兩年以上的加班費(fèi)。

三、應(yīng)該如何主張加班費(fèi)

根據(jù)勞動(dòng)法司法解釋三第九條的規(guī)定：“勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果?！?/p>

所以，根據(jù)本條的規(guī)定，勞動(dòng)者如果要主張加班費(fèi)，要么提供證據(jù)證明加班確實(shí)存在，要么提供證據(jù)證明用人單位掌握加班證據(jù)，如果無法提供以上兩類證據(jù)，勞動(dòng)者很難勝訴。