項正慧

浙江省溫州市東南公證處，浙江 溫州 325012

在我國計劃生育政策實施初期，人們傳統(tǒng)的“養(yǎng)兒防老”的思想觀念還尚未徹底轉變的社會背景下，民間私自收養(yǎng)子女情況不斷出現(xiàn)。收養(yǎng)法的實施，有效保障了收養(yǎng)當事人的合法權益。但由于種種原因，公民沒能依收養(yǎng)法登記收養(yǎng)子女的情況依然存在，致使被收養(yǎng)人無法進行落戶登記。為了保障被收養(yǎng)人的合法權益，根據(jù)我國現(xiàn)行制度設計，對不符合收養(yǎng)條件的被收養(yǎng)人可以通過辦理撫養(yǎng)事實公證予以解決落戶問題，從而解決他們的入學、就業(yè)和婚嫁等一系列生存問題，而該被收養(yǎng)人在法律上即被稱為被撫養(yǎng)人。現(xiàn)就有關撫養(yǎng)事實公證談點粗淺的認識。

一、撫養(yǎng)事實公證的概念及其辦理依據(jù)、效力

撫養(yǎng)事實公證是公證機構根據(jù)撫養(yǎng)人的申請，依照法定程序對撫養(yǎng)人撫養(yǎng)被撫養(yǎng)人的事實進行證明的活動。從法律角度看，撫養(yǎng)關系與收養(yǎng)關系不同，因此不能依照收養(yǎng)法的規(guī)定來確認，但相關部門出臺了一系列政策文件，為撫養(yǎng)事實公證提供了辦理依據(jù)。如：司法部在貫徹執(zhí)行收養(yǎng)法若干問題的意見中規(guī)定，在原收養(yǎng)法實施期間形成的收養(yǎng)關系，如果不符合當時收養(yǎng)法要求，可以對雙方之間的撫養(yǎng)事實進行公證。民政部等五部委在關于解決國內公民擅自收養(yǎng)子女問題的通知中指出，國內公民在原收養(yǎng)法修改前擅自收養(yǎng)子女且已辦理了撫養(yǎng)事實公證，撫養(yǎng)人可以憑該公證書向相關部門辦理落戶登記手續(xù)。新收養(yǎng)法(于1999年4月1日起實施)施行后，在婚姻關系存續(xù)期間擅自收養(yǎng)女性棄嬰和兒童，離婚或喪偶后，該女嬰由男方撫養(yǎng)滿一年的，且雙方差距少于40周歲，撫養(yǎng)人可憑撫養(yǎng)事實公證書等材料向相關部門申辦收養(yǎng)登記。

依據(jù)上述文件精神，公證機構對當事人之間的撫養(yǎng)事實可以進行公證的情形有：1、國內公民在1992年4月1日至1999年3月31日期間擅自收養(yǎng)棄嬰和兒童的，但不符合原收養(yǎng)法要求的收養(yǎng)條件；2、在婚姻關系存續(xù)期間擅自收養(yǎng)女性棄嬰和兒童，離婚或喪偶后，該女嬰由男方撫養(yǎng)滿一年的，且雙方差距少于40周歲。撫養(yǎng)事實經(jīng)公證后，當事人可憑該公證書及其他相關材料辦理落戶或收養(yǎng)登記等手續(xù)。

二、撫養(yǎng)事實公證的法律特征

(一)撫養(yǎng)事實公證受民法通則、公證法及其程序規(guī)則約束，但不受收養(yǎng)法的約束。撫養(yǎng)關系的當事人即撫養(yǎng)人、被撫養(yǎng)人雙方資格條件不受收養(yǎng)法的約束。

(二)撫養(yǎng)事實公證不具有創(chuàng)設和變更親屬身份的法律行為。撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人之間不因撫養(yǎng)事實公證而產(chǎn)生法律上的養(yǎng)父母子女間的權利義務關系，與撫養(yǎng)人近親屬也不產(chǎn)生法律上的近親屬間的權利義務關系。被撫養(yǎng)人與親生父母及其他近親屬間的權利義務關系不因撫養(yǎng)事實公證而消除。

(三)撫養(yǎng)事實公證書在公安部門申請落戶時登記為“非親屬”。撫養(yǎng)事實公證后的撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人之間的遺產(chǎn)繼承只能適用繼承法第十四條關于繼承人以外的人的規(guī)定，而不適用繼承法第十條中關于子女、父母的繼承規(guī)定。

三、辦理撫養(yǎng)事實公證的意義

(一)從法律上確認了被撫養(yǎng)人的公民身份。通過辦理撫養(yǎng)事實公證并在公安部門落戶登記，使被撫養(yǎng)人獲得了正式的公民身份，從而可享有憲法賦予公民的基本權利，也因此承擔起相應的法定義務。

(二)有助于強化社會管理功能。使政府決策有準確的數(shù)據(jù)支持，如人口、教育和就業(yè)安排等領域的數(shù)據(jù)。幫助一些被人擅自收養(yǎng)，一直未落戶的棄嬰和兒童順利落戶，使其納入到政府管理體系。同時也使部分潛在的社會不穩(wěn)定因素得以消除，使被撫養(yǎng)人的落戶、求學、就業(yè)、婚姻等諸多生存問題得以解決。

(三)穩(wěn)定了家庭財產(chǎn)關系。如果不從法律上確認撫養(yǎng)事實，那么撫養(yǎng)人一旦死亡，被撫養(yǎng)人要取得其遺產(chǎn)于法無據(jù)，既使撫養(yǎng)人在世時想把財產(chǎn)送給被撫養(yǎng)人，如果該財產(chǎn)需要登記也會因其沒有正式的公民身份而無法變更到其名下。

四、辦理撫養(yǎng)事實公證應注意的問題

(一)辦理撫養(yǎng)事實公證所需提供的材料

1.撫養(yǎng)人的身份證件及戶籍資料。

2.撫養(yǎng)人的婚姻情況證明；撫養(yǎng)人為單身的，還需進一步核實。

3.村(居)委會、計生辦、街道(鄉(xiāng)、鎮(zhèn))共同出具的撿拾小孩的情況證明或社會收養(yǎng)棄嬰情況調查表。

4.村(居)委會、計生辦出具的撫養(yǎng)人子女情況證明。

5.村(居)委會出具的撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人存在撫養(yǎng)情況的證明。

6.被撫養(yǎng)人的近照以及成長過程中與撫養(yǎng)人的合照。

除上述材料外，還可視情況要求當事人提供派出所出具的撿拾小孩的報案證明、被撫養(yǎng)人的兒童預防接種證以及學習情況證明，如學生證、在讀證明、畢業(yè)證、學籍卡等。

(二)辦理撫養(yǎng)事實公證的重點

1.審查撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人的身份是否真實。尤其是對女嬰由單身男方撫養(yǎng)，而年齡差距不到40周歲的情形，在辦理公證時，應重點審查該單身男性的婚姻家庭情況。如該男性是否為離異或喪偶？該女嬰是否為其夫妻關系存續(xù)期間私自收養(yǎng)？現(xiàn)該女嬰是否由該男性撫養(yǎng)且已撫養(yǎng)滿一年？如不是，則不宜為其辦理撫養(yǎng)事實公證。因為辦理該類情形扶養(yǎng)事實公證是作為辦理收養(yǎng)登記的證據(jù)使用的，如不慎重審查當事人的相關信息而出具公證書，當事人憑該公證書去辦理收養(yǎng)登記，則該公證書及收養(yǎng)登記是不符合我國收養(yǎng)法及其有關的政策規(guī)定的，這也是為防止當事人規(guī)避法律和侵犯兒童合法權益的情況發(fā)生。

2.審查棄嬰或兒童的來源。嚴禁借撫養(yǎng)事實名義買賣棄嬰和兒童行為，要求提供由村(居)委會、計生辦、街道(鄉(xiāng)、鎮(zhèn))共同出具的撿拾小孩的情況證明或社會收養(yǎng)棄嬰情況調查表，以防止拐賣嬰兒和偷盜他人子女的情況發(fā)生；對有可能以撿得棄嬰為掩護違反當時計生政策的，必要時建議當事人提供親子鑒定報告或提供計生辦的環(huán)透證明等材料。

3.在制作詢問筆錄時，應注意工作方法。對共同撫養(yǎng)人應進行單獨面談。必要時，對年滿十周歲以上有識別能力的被撫養(yǎng)人也可以進行詢問。但需注意的是，在被撫養(yǎng)人不知道自己身世的情況下，要注意不傷害其自尊心，要針對重點問題問清被撫養(yǎng)的情況。如與撫養(yǎng)人平時如何稱呼？記憶中何時開始共同生活？小時候讀書時是否由撫養(yǎng)人接送等。要告知撫養(yǎng)人辦理撫養(yǎng)事實公證后，撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人之間不會因此而產(chǎn)生法律上的養(yǎng)父母子女間的權利義務關系，但要受繼承法第十四條的約束。

4.特殊情況下，如有矛盾糾紛、經(jīng)濟糾紛的家庭辦理撫養(yǎng)事實公證時，要詢問撫養(yǎng)人的子女對父母辦理這一公證的態(tài)度。撫養(yǎng)事實公證雖然不像收養(yǎng)公證那樣會產(chǎn)生法律上的養(yǎng)父母子女間的權利義務關系，但對社會家庭的和諧和穩(wěn)定將起到非常重要作用，因為根據(jù)繼承法，繼承人以外的人在特殊情形下可以分得適當?shù)倪z產(chǎn)，可見撫養(yǎng)事實公證會影響到今后在繼承權方面的問題。

5.調查核實要全面。如向兩個以上的撿拾人或撿拾知情人核實被撫養(yǎng)人被撿拾的事實經(jīng)過；向撫養(yǎng)人的鄰居、村(居)委會核實撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人之間是否存在撫養(yǎng)事實，是否共同生活，何時開始共同生活，相互之間如何稱呼，被撫養(yǎng)人的親生父母情況等；向村(居)委會核實撫養(yǎng)人是否有撫養(yǎng)能力，以及與被撫養(yǎng)人的關系如何，以確定撫養(yǎng)事實情況；必要時向當?shù)赜嬌k、街道(鄉(xiāng)、鎮(zhèn))、民政等有關部門核實撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人的相關信息和材料的真實性。

五、對辦理撫養(yǎng)事實公證的設想

(一)原收養(yǎng)法規(guī)定了收養(yǎng)查找不到親生父母的棄嬰和兒童以及社會福利部門撫養(yǎng)的孤兒的，應當向民政部門登記，并可以辦理收養(yǎng)公證。但如果在原收養(yǎng)法施行期間發(fā)生私自收養(yǎng)，一直未辦理收養(yǎng)登記，現(xiàn)公證機構是否還能辦理收養(yǎng)公證。本人認為，即使當時收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的條件都符合原收養(yǎng)法的規(guī)定，但未辦理收養(yǎng)登記也即違背了原收養(yǎng)法的規(guī)定，況且根據(jù)時間推算，被收養(yǎng)人現(xiàn)在也應該超過14周歲了，就不能直接辦理收養(yǎng)公證，但可以辦理撫養(yǎng)事實公證。

(二)新收養(yǎng)法規(guī)定收養(yǎng)應當向民政部門登記，而民政部等五部委的文件中指出，對不符合規(guī)定的擅自收養(yǎng)，應送交社會福利部門撫養(yǎng)。但如果國內公民在新收養(yǎng)法實施后擅自收養(yǎng)子女，因種種原因未來得及在被收養(yǎng)人14周歲前辦理收養(yǎng)登記的，此時當事人已過14周歲，即不能辦收養(yǎng)登記和收養(yǎng)公證，也不適合送交社會福利部門撫養(yǎng)，是否可以辦理撫養(yǎng)事實公證，我國目前還沒有相應的處理政策。本人認為，在相關政策出臺前，應予以辦理撫養(yǎng)事實公證。因為撫養(yǎng)是一種持續(xù)的事實生活狀態(tài)，公證只是確認這一撫養(yǎng)事實存在的真實性。至于辦了撫養(yǎng)事實公證后能不能落戶的問題，需要相關部門共同解決。