文婧

新年伊始，“離開”這一風險便時刻環(huán)繞著我們，一場突如其來的疫情更加引發(fā)了人們對生存與死亡的思考。面對可能發(fā)生的人生風險，想要力挽狂瀾是本能，但用好法律與金融工具則是對家人和愛人的本分。那么，在大災大難面前，法律和金融能提供什么手段？

遺囑、生前預囑和意定監(jiān)護

大災面前，人的生死難料。越來越多的人不再忌諱死亡這一話題，轉(zhuǎn)而關(guān)注對自己身后事的安排?！拔依斫獾膶ι砗笫碌耐咨瓢才?，就是能夠根據(jù)自己的意志有效通過生前處置、遺囑、遺贈和家族信托等方式安排好自己的身后事。為了保證有效，遺囑、遺贈需要通過公證或律師見證形式，處置財產(chǎn)最好咨詢專業(yè)律師?！比珖淆g法律論壇秘書長、北京厚大合川律師事務所名譽主任陳洪忠接受《家族企業(yè)》雜志記者采訪時表示，1985年《繼承法》規(guī)定了自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑四種形式。除了口頭遺囑是緊急情況下定立的臨時性遺囑以外，其他遺囑形式都有嚴格的法律要求，這是因為稍有不慎就會導致遺囑的無效，所以最好采用公證、律師見證或?qū)I(yè)見證機構(gòu)見證的方式定立遺囑。

“訂立遺囑，一般恐怕不僅是考慮處分自己的身后財產(chǎn)，實際上可能要考慮失智后自己生活照料、身心保護、財產(chǎn)管理、法律行為代理等問題?！标惡橹艺f道，這方面法律支撐已經(jīng)建立起來了，目前有來自49家北京律師事務所的90多名律師組成的北京老齡法律研究會分會專門開展遺囑見證、長期照護、慈善信托、意定監(jiān)護等專業(yè)服務研究，設(shè)立了多個律師見證行為標準化研究基地。

“不論我生了什么病，不動大手術(shù)；不論什么情況，絕對不能在我身上插入各種維生的管子；最后的‘急救措施？ 氣切、電擊、葉克膜……這些，全部不要……幫助我沒有痛苦地死去，比千方百計讓我痛苦地活著，意義更重大！”瓊瑤在公開信中所寫的文字體現(xiàn)了很多人的心聲，這是2017年瓊瑤公開發(fā)布的生前預囑。那么生前預囑又是什么呢？

生前預囑是指人們事先？ 也就是在健康或意識清楚時簽署的，說明在不可治愈的傷病末期或臨終時要或不要哪種醫(yī)療護理的指示文件。

生前預囑倡導有尊嚴的死亡，陳洪忠指出，目前，在缺少法律明文引導和規(guī)范的情況下，生前預囑可以通過意定監(jiān)護協(xié)議加以確定，通過給監(jiān)護人的特別授權(quán)和賦予監(jiān)護監(jiān)督人的監(jiān)督職責來實現(xiàn)。他介紹說，意定監(jiān)護，在民法總則頒布之前叫老年人監(jiān)護，是指具有完全民事行為能力的成年人，可以與其親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人。協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，應履行監(jiān)護職責。

陳洪忠表示，老年人監(jiān)護，主要是解決老年人年齡的增長導致生理和智力的逐漸衰退而帶來的生活照料、身心保護、財產(chǎn)管理、法律行為代理等問題。意定監(jiān)護是從世界上老齡化社會較早的發(fā)達國家首先發(fā)展起來的，是為解決老齡化問題的產(chǎn)物，充分體現(xiàn)了在被監(jiān)護人自主決定權(quán)的基礎(chǔ)上，最大程度地維護了被監(jiān)護老年人的生活尊嚴和生活正?；囊豁椃芍贫?。

據(jù)悉，老年人意定監(jiān)護制度的核心，就在于老年人的自我決定權(quán)。以意識自治優(yōu)先原則為其法理基礎(chǔ)，在中老年人具備完全民事行為能力時對自己將來的監(jiān)護事項在法律范圍內(nèi)完全按照自己的意愿、想法來進行事先的安排、統(tǒng)籌。老年人意定監(jiān)護不僅是為了合自己心意地去處理自己將來的財產(chǎn)事務，保證自己失智后生活的尊嚴和正?；€可以避免老年人的配偶、子女可能出現(xiàn)的監(jiān)護不作為、亂作為、無力作為而嚴重傷害老人的合法權(quán)益、身心健康以及精神需求的現(xiàn)象，防止以后可能出現(xiàn)的一些麻煩、糾紛，節(jié)省維權(quán)成本。因為意定監(jiān)護合同涉及解決老年人失智以后的有關(guān)人身托付和財產(chǎn)安全，需要適用大量的民事法律的具體規(guī)定，最好咨詢專業(yè)律師，把關(guān)重要條款，這樣可以較好維護自身的合法權(quán)益。有條件的老年人，最好聘請專業(yè)律師參謀起草合同。

家族信托

“此次疫情讓中國財富管理行業(yè)對家族信托這一工具進行了一次真正意義上的全民普及教育?！敝袊缈圃航鹑谒敻还芾硌芯恐行闹魅瓮踉鑫浣邮堋都易迤髽I(yè)》雜志記者采訪時表示，過去我國財富管理行業(yè)一直在強調(diào)產(chǎn)品，強調(diào)財富的保值增值，當然這也是重要方面，但是財富管理最重要的是風控和保全。

“企業(yè)家的個人實物資產(chǎn)和人力資本，只有保全了才能傳承，而家族信托可以起到這個功能和作用，用現(xiàn)有的金融制度優(yōu)勢，來對沖潛在的家業(yè)風險?！蓖踉鑫浔硎荆易迤髽I(yè)需要關(guān)注的風險分為個人層面、家庭層面和企業(yè)層面。

個人層面的主要風險有死亡風險、不良風險、道德風險和刑事風險等。其中狹義的死亡風險是指經(jīng)營者因疾病或意外死亡而導致的家業(yè)更迭風險，廣義的死亡風險是指個人及家庭或家族成員的吃用住學行、生老病殘死等導致的家業(yè)風險；不良風險是指經(jīng)營者因賭博、吸毒、嫖娼等不良嗜好導致企業(yè)更迭的風險；道德風險為經(jīng)營者因企業(yè)家精神缺失而導致的家業(yè)更迭風險，如違規(guī)套現(xiàn)、違規(guī)擔?；蚯滞讨行」蓶|利益等；刑事風險的定義是經(jīng)營者涉案瞞報、謊報或漏報個人信息或發(fā)布虛假企業(yè)信息、欺詐發(fā)行債券、非法吸儲或行賄等刑事風險。

家庭層面主要有婚姻風險、隔離風險和傳承風險。其中婚姻風險指經(jīng)營者的婚姻風險（婚前財產(chǎn)協(xié)議、婚中債務糾紛、婚后財產(chǎn)分割）或非婚姻風險（婚外情、非婚生子女）等；隔離風險是指個人、家庭或家族成員等的非企業(yè)問題導致企業(yè)更迭的風險等；傳承風險的定義為企業(yè)無人接班或交班不利等。

企業(yè)層面面臨的主要風險有債務風險、資本風險、行業(yè)風險、擔保風險、控制權(quán)風險、稅務風險等。其中債務風險就是指通常意義上的債務違約風險；經(jīng)營風險是指經(jīng)營不善、橫向擴張、轉(zhuǎn)型不當或過度營銷等風險；資本風險涵蓋的范圍為上市、代持或重組以及股權(quán)紛爭等；行業(yè)風險是指企業(yè)面臨的系統(tǒng)性風險，如金融危機等；擔保風險是指因替人或請人擔保而引致的風險等；控制權(quán)風險包含家族內(nèi)部的股權(quán)紛爭或家族成員與其他股東之間的股權(quán)紛爭等；稅務風險則為偷漏和瞞報企業(yè)所得稅的風險等，或公司財務人員的道德風險等。

王增武認為，家族信托是對沖家業(yè)風險的最優(yōu)工具，包括子女保障信托、企業(yè)風險隔離信托、家族成員保障信托、隔代傳承信托、保險金信托以及家族慈善信托等多種模式?！暗舜我咔橹螅嘈艧o論財富管理機構(gòu)還是家族企業(yè)，都不會再用過去的產(chǎn)品思維去看待家族信托，而是要有通盤思維，建立家族的生命周期資產(chǎn)負債表?！彼硎荆谶@張資產(chǎn)負債表里面，負債就是個人層面的吃穿住用、養(yǎng)老休閑等，以及企業(yè)層面的貸款、支出、公益慈善等；資產(chǎn)既包括金融資產(chǎn)、實物資產(chǎn)、人力資本等有形資產(chǎn)，也包括文化資本、社會資本等無形資產(chǎn)。這張資產(chǎn)負債表要全面梳理家族三代以上成員的事情，要確定權(quán)和責，要能夠幫助家族企業(yè)去了解？ 我有什么？我要干什么？我要怎么干？

王增武表示，在這張家族資產(chǎn)負債表的基礎(chǔ)上，再去進行家族的資產(chǎn)配置，目標就會更加明確：到底是保值、增值還是保全？目標不同，資產(chǎn)配置的策略就會不同。如果目的是保值，那么權(quán)益類資產(chǎn)就會相對較少，固定類資產(chǎn)相對較多；增值則是相反；保全則要加入保險和其他類。

王增武說，在對家族資產(chǎn)負債通盤分析的基礎(chǔ)上，家族企業(yè)就可以建立起風控策略。通過家族資產(chǎn)負債表，分析家業(yè)潛在風險并從以下幾方面進行風險管控：從金融角度來看，可以采用“信托+保險”的制度來防范風險；從非金融角度來看，要有約束性條款，防范敗家子、后代不良嗜好等。在家業(yè)治理層面，還要進行家族事務性管理和企業(yè)權(quán)力控制和收益率分配，后者也屬于企業(yè)控制權(quán)和職業(yè)經(jīng)理人激勵機制的范疇。最后，家族企業(yè)要有一個動態(tài)調(diào)整策略，應對婚姻、人員變動等家庭情況變遷。因此，要通過建立家族資產(chǎn)負債表，按照“家族分析-資產(chǎn)配置-家業(yè)傳承-風險控制”的順序，去應對可能發(fā)生的風險。