陳某正當(dāng)防衛(wèi)案

陳某，未成年人，某中學(xué)學(xué)生。2016年1月初，因陳某在甲的女朋友的網(wǎng)絡(luò)空間留言示好，甲糾集乙等人，對陳某實(shí)施了毆打。1月10日中午，甲、乙、丙等6人（均為未成年人），在陳某就讀的中學(xué)門口，見陳某從大門走出，有人提議陳某向老師告發(fā)他們打架，要去問個(gè)說法。甲等人尾隨一段路后攔住陳某質(zhì)問，陳某解釋沒有告狀，甲等人不肯罷休，抓住并圍毆陳某。乙的3位朋友（均為未成年人）正在附近，見狀加入圍毆陳某。其中，有人用膝蓋頂擊陳某的胸口、有人持石塊擊打陳某的手臂、有人持鋼管擊打陳某的背部，其他人對陳某或勒脖子或拳打腳踢。陳某掏出隨身攜帶的折疊式水果刀（刀身長8.5厘米，不屬于管制刀具），亂揮亂刺后逃脫。部分圍毆人員繼續(xù)追打并從后投擲石塊，擊中陳某的背部和腿部。陳某逃進(jìn)學(xué)校，追打人員被學(xué)校保安攔住。陳某在反擊過程中刺中了甲、乙和丙，經(jīng)鑒定，該3人的損傷程度均構(gòu)成重傷二級。陳某經(jīng)人身檢查，見身體多處軟組織損傷。案發(fā)后，陳某所在學(xué)校向司法機(jī)關(guān)提交材料，證實(shí)陳某遵守紀(jì)律、學(xué)習(xí)認(rèn)真、成績優(yōu)秀，是一名品學(xué)兼優(yōu)的學(xué)生。

公安機(jī)關(guān)以陳某涉嫌故意傷害罪立案偵查，并對其采取刑事拘留強(qiáng)制措施，后提請檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)逮捕。檢察機(jī)關(guān)根據(jù)審查認(rèn)定的事實(shí)，依據(jù)刑法第二十條第一款的規(guī)定，認(rèn)為陳某的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任，決定不批準(zhǔn)逮捕。公安機(jī)關(guān)將陳某釋放同時(shí)要求復(fù)議。檢察機(jī)關(guān)經(jīng)復(fù)議，維持原決定。檢察機(jī)關(guān)在辦案過程中積極開展釋法說理工作，甲等人的親屬在充分了解事實(shí)經(jīng)過和法律規(guī)定后，對檢察機(jī)關(guān)的處理決定表示認(rèn)可。

朱鳳山故意傷害（防衛(wèi)過當(dāng)）案

朱鳳山，男，1961年5月6日出生，農(nóng)民。朱鳳山之女朱某與齊某系夫妻，朱某于2016年1月提起離婚訴訟并與齊某分居，朱某帶女兒與朱鳳山夫婦同住。齊某不同意離婚，為此經(jīng)常到朱鳳山家吵鬧。4月4日，齊某在吵鬧過程中，將朱鳳山家門窗玻璃和朱某的汽車玻璃砸壞。朱鳳山為防止齊某再進(jìn)入院子，將院子一側(cè)的小門鎖上并焊上鐵窗。5月8日22時(shí)許，齊某酒后駕車到朱鳳山家，欲從小門進(jìn)入院子，未得逞后在大門外叫罵。朱某不在家中，僅朱鳳山夫婦帶外孫女在家。朱鳳山將情況告知齊某，齊某不肯作罷。朱鳳山又分別給鄰居和齊某的哥哥打電話，請他們將齊某勸離。在鄰居的勸說下，齊某駕車離開。23時(shí)許，齊某駕車返回，站在汽車引擎蓋上搖晃、攀爬院子大門，欲強(qiáng)行進(jìn)入，朱鳳山持鐵叉阻攔后報(bào)警。齊某爬上院墻，在墻上用瓦片擲砸朱鳳山。朱鳳山躲到一邊，并從屋內(nèi)拿出宰羊刀防備。隨后齊某跳入院內(nèi)徒手與朱鳳山撕扯，朱鳳山刺中齊某胸部一刀。朱鳳山見齊某受傷把大門打開，民警隨后到達(dá)。齊某因主動(dòng)脈、右心房及肺臟被刺破致急性大失血死亡。朱鳳山在案發(fā)過程中報(bào)警，案發(fā)后在現(xiàn)場等待民警抓捕，屬于自動(dòng)投案。

一審階段，辯護(hù)人提出朱鳳山的行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)，公訴人認(rèn)為朱鳳山的行為不具有防衛(wèi)性質(zhì)。一審判決認(rèn)定，根據(jù)朱鳳山與齊某的關(guān)系及具體案情，齊某的違法行為尚未達(dá)到朱鳳山必須通過持刀刺扎進(jìn)行防衛(wèi)制止的程度，朱鳳山的行為不具有防衛(wèi)性質(zhì)，不屬于防衛(wèi)過當(dāng);朱鳳山自動(dòng)投案后如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)，系自首，依法從輕處罰，朱鳳山犯故意傷害罪，判處有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán)利五年。

朱鳳山以防衛(wèi)過當(dāng)為由提出上訴。河北省人民檢察院二審出庭認(rèn)為，根據(jù)查明的事實(shí)，依據(jù)《刑法》第20條第二款的規(guī)定，朱鳳山的行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰，朱鳳山的上訴理由成立。河北省高級人民法院二審判決認(rèn)定，朱鳳山持刀致死被害人，屬防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)依法減輕處罰，對河北省人民檢察院的出庭意見予以支持，判決撤銷一審判決的量刑部分，改判朱鳳山有期徒刑七年。

【檢察機(jī)關(guān)二審審查和出庭意見】

檢察機(jī)關(guān)二審審查認(rèn)為，朱鳳山及其辯護(hù)人所提防衛(wèi)過當(dāng)?shù)囊庖姵闪ⅲ粚徆V和判決對此未作認(rèn)定不當(dāng)，屬于適用法律錯(cuò)誤，二審應(yīng)當(dāng)作出糾正，并據(jù)此發(fā)表了出庭意見。主要意見和理由如下：

第一，齊某的行為屬于正在進(jìn)行的不法侵害。齊某與朱某已經(jīng)分居，齊某當(dāng)晚的行為在時(shí)間、方式上也顯然不屬于探視子女，故在朱鳳山拒絕其進(jìn)院后，其搖晃、攀爬大門并跳入院內(nèi)，屬于非法侵入住宅。齊某先用瓦片擲砸隨后進(jìn)行撕扯，侵犯了朱鳳山的人身權(quán)利。齊某的這些行為，均屬于正在進(jìn)行的不法侵害。

第二，朱鳳山的行為具有防衛(wèi)的正當(dāng)性。齊某的行為從吵鬧到侵入住宅、侵犯人身，呈現(xiàn)升級趨勢，具有一定的危險(xiǎn)性。齊某經(jīng)人勸離后再次返回，執(zhí)意在深夜時(shí)段實(shí)施侵害，不法行為具有一定的緊迫性。朱鳳山先是找人規(guī)勸，繼而報(bào)警求助，始終沒有與齊某斗毆的故意，提前準(zhǔn)備工具也是出于防衛(wèi)的目的，因此其反擊行為具有防衛(wèi)的正當(dāng)性。

第三，朱鳳山的防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害，屬于防衛(wèi)過當(dāng)。齊某上門鬧事、滋擾的目的是不愿離婚，希望能與朱某和好繼續(xù)共同生活，這與離婚后可能實(shí)施報(bào)復(fù)的行為有很大區(qū)別。齊某雖實(shí)施了投擲瓦片、撕扯的行為，但整體仍在鬧事的范圍內(nèi)，對朱鳳山人身權(quán)利的侵犯尚屬輕微，沒有危及朱鳳山及其家人的健康或生命的明顯危險(xiǎn)。朱鳳山已經(jīng)報(bào)警，也有繼續(xù)周旋、安撫、等待的余地，但卻選擇使用刀具，在撕扯過程中直接捅刺齊某的要害部位，最終造成了齊某傷重死亡的重大損害。綜合來看，朱鳳山的防衛(wèi)行為，在防衛(wèi)措施的強(qiáng)度上不具有必要性，在防衛(wèi)結(jié)果與所保護(hù)的權(quán)利對比上也相差懸殊，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為明顯超過必要限度造成重大損害，屬于防衛(wèi)過當(dāng)，依法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

侯雨秋正當(dāng)防衛(wèi)案

侯雨秋系葛某經(jīng)營的養(yǎng)生會(huì)所員工。2015年6月4日22時(shí)40分許，某足浴店股東沈某因懷疑葛某等人舉報(bào)其店內(nèi)有人賣淫嫖娼，遂糾集本店員工雷某、柴某等4人持棒球棍、匕首趕至葛某的養(yǎng)生會(huì)所。沈某先行進(jìn)入會(huì)所，無故推翻大堂盆栽挑釁，與葛某等人扭打。雷某、柴某等人隨后持棒球棍、匕首沖入會(huì)所，毆打店內(nèi)人員，其中雷某持匕首兩次刺中侯雨秋右大腿。其間，柴某所持棒球棍掉落，侯雨秋撿起棒球棍揮打，擊中雷某頭部致其當(dāng)場倒地。該會(huì)所員工報(bào)警，公安人員趕至現(xiàn)場，將沈某等人抓獲，并將侯雨秋、雷某送醫(yī)救治。雷某經(jīng)搶救無效，因嚴(yán)重顱腦損傷于6月24日死亡。侯雨秋的損傷程度構(gòu)成輕微傷，該會(huì)所另有2人被打致輕微傷。

公安機(jī)關(guān)以侯雨秋涉嫌故意傷害罪，移送檢察機(jī)關(guān)審查起訴。浙江省杭州市人民檢察院根據(jù)審查認(rèn)定的事實(shí)，依據(jù)《刑法》第二十條第三款的規(guī)定，認(rèn)為侯雨秋的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任，決定對侯雨秋不起訴。

【不起訴的理由】

檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為，本案沈某、雷某等人的行為屬于刑法第二十條第三款規(guī)定的“其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪”，侯雨秋對此采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人之一雷某死亡，依法不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。主要理由如下：

第一，沈某、雷某等人的行為屬于“其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪”。判斷不法侵害行為是否屬于刑法第二十條第三款規(guī)定的“其他”犯罪，應(yīng)當(dāng)以本款列舉的殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架為參照，通過比較暴力程度、危險(xiǎn)程度和刑法給予懲罰的力度等綜合作出判斷。本案沈某、雷某等人的行為，屬于單方持械聚眾斗毆，構(gòu)成犯罪的法定最低刑雖然不重，與一般傷害罪相同，但刑法第二百九十二條同時(shí)規(guī)定，聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照刑法關(guān)于故意傷害致人重傷、故意殺人的規(guī)定定罪處罰。刑法作此規(guī)定表明，聚眾斗毆行為?？稍斐伤酥貍蛘咚劳?，結(jié)合案件具體情況，可以判定聚眾斗毆與故意致人傷亡的犯罪在暴力程度和危險(xiǎn)程度上是一致的。本案沈某、雷某等共5人聚眾持棒球棍、匕首等殺傷力很大的工具進(jìn)行斗毆，短時(shí)間內(nèi)已經(jīng)打傷3人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪”。

第二，侯雨秋的行為具有防衛(wèi)性質(zhì)。侯雨秋工作的養(yǎng)生會(huì)所與對方的足浴店，盡管存在生意競爭關(guān)系，但侯雨秋一方?jīng)]有斗毆的故意，本案打斗的起因系對方挑起，打斗的地點(diǎn)也系在本方店內(nèi)，所以雙方攻擊與防衛(wèi)的關(guān)系清楚明了。沈某糾集雷某等人聚眾斗毆屬于正在進(jìn)行的不法侵害，沒有斗毆故意的侯雨秋一方可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，因此侯雨秋的行為具有防衛(wèi)性質(zhì)。

第三，侯雨秋的行為不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。本案沈某、雷某等人的共同侵害行為，嚴(yán)重危及他人人身安全，侯雨秋為保護(hù)自己和本店人員免受暴力侵害，而采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人之一雷某死亡，依據(jù)刑法第二十條第三款的規(guī)定，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。

（資料來源于最高人民檢察院發(fā)布的第十二批指導(dǎo)性案例）