關(guān)鍵詞 疫情 不可抗力 合同履行 套餐使用費(fèi) 減免

作者簡(jiǎn)介：汪明，湖北華徽律師事務(wù)所。

中圖分類號(hào)：D920.4 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.04.186

相對(duì)于因?yàn)橐咔槭艿絿?yán)重影響的中小企業(yè)而言，個(gè)人的手機(jī)套餐使用費(fèi)用是微不足道的，對(duì)此研究視乎有些小題大做，不過(guò)本著研究法律問(wèn)題的角度出發(fā)，還是對(duì)此寫一寫，聊一聊，故此文章中有不足之處，請(qǐng)予以諒解。

一、什么是套餐使用費(fèi)

在中國(guó)移動(dòng)的官網(wǎng)百度“套餐”，可以看到如下的信息：“自選套餐是中國(guó)移動(dòng)給客戶提供的個(gè)性化定制套餐，客戶可自由選擇不同檔位的語(yǔ)音通話、上網(wǎng)流量及數(shù)據(jù)業(yè)務(wù)的套餐，組合成適合自己的套餐，讓客戶擁有私人定制式自選套餐”，“套餐使用情況是用戶通過(guò)發(fā)送短信、撥打10086服務(wù)電話或者自行登錄中國(guó)移動(dòng)網(wǎng)站查詢套餐使用情況的業(yè)務(wù)。方便用戶及時(shí)了解套餐內(nèi)短信、語(yǔ)音及流量余量，合理分配”。從這里面我們可以看到幾個(gè)關(guān)鍵信息詞匯：個(gè)性化定制、自由選擇、短信、語(yǔ)音及流量。綜合起來(lái)大概就是套餐是個(gè)人選擇的對(duì)短信、語(yǔ)音、流量的使用方式。

大家一般也都知道，如果個(gè)人想要更換套餐是允許的，一般在本月修改，下月即可生效，而且沒(méi)有次數(shù)的限制。

套餐使用費(fèi)一般也就是根據(jù)自選的語(yǔ)音通話等向通訊商支付的固定的、包月的費(fèi)用，采取的是固定方式，即無(wú)論是否使用套餐中所包含的服務(wù)項(xiàng)目，通訊商都將收取套餐使用費(fèi)。

實(shí)際上這就是合同關(guān)系，套餐使用人與通訊商成立合同，雙方是合同關(guān)系。

二、疫情期間，合同履行中的一般規(guī)則

疫情期間，合同履行的一般規(guī)則是什么？這個(gè)問(wèn)題從疫情發(fā)生到現(xiàn)在，不少的律師、律所都拿出了各自觀點(diǎn)，同時(shí)國(guó)家層面也給出了具體的意見(jiàn)，我選取全國(guó)人大常委會(huì)法工委的一個(gè)觀點(diǎn)在這里說(shuō)明一下。之所以選取全國(guó)人大常委會(huì)法工委的，重要是其足夠權(quán)威，其他的就不一一的在這里列明了。

“當(dāng)前我國(guó)發(fā)生新冠肺炎疫情，為了保護(hù)公眾健康，政府也采取了相應(yīng)疫情防控措施。對(duì)于因此不能履行合同的當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，屬于不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的不可抗力。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外?！?/p>

根據(jù)一般的定義，不可抗力[1]是指合同訂立時(shí)不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。包括自然災(zāi)害、如臺(tái)風(fēng)、地震、洪水、冰雹;政府行為，如征收、征用;社會(huì)異常事件，如罷工、騷亂三方面。

但是不要誤會(huì)，疫情期間的合同不全部是不能履行的合同，也不是說(shuō)不能履行的合同就不需要承擔(dān)任何責(zé)任。分析全國(guó)人大法工委的表述，對(duì)此強(qiáng)調(diào)兩點(diǎn)：（1）不能履行合同的屬于不可抗力;（2）不可抗力部分或者前部免除責(zé)任。

好，我們說(shuō)簡(jiǎn)單一點(diǎn)，就是疫情發(fā)生以后不是所有的合同都不能履行，也不是不能履行的合同就要全部免責(zé)，所以最后還是具體問(wèn)題具體分析，不好一概而論，但是大的原則是一般情況下可以免責(zé)，免責(zé)要遵循公平合理。

三、套餐使用與合同履行的關(guān)系

結(jié)合前面所述，套餐使用就是合同履行的一種。那么套餐使用是否是“不能履行的合同”[2]？如果是“不能履行的合同”，那么可以免除多大的責(zé)任了？

四、 個(gè)人觀點(diǎn)

套餐使用不屬于“不能履行的合同”。理由如下：

1.通訊商可以履行合同。作為通訊商，在疫情情節(jié)是可以保障正常的通訊的，沒(méi)有因?yàn)橐咔槎档屯ㄓ嵎?wù)，所以，作為通訊商其可以按照之前的標(biāo)準(zhǔn)提供服務(wù)。

2.個(gè)人可以履行合同。其實(shí)這一點(diǎn)是本文中最難表述的，此處如果能表述清楚明晰，那么本文就足夠合理合法。

個(gè)人履行合同指的是個(gè)人去使用套餐中所包含的語(yǔ)音通話等服務(wù)。很明顯，個(gè)人沒(méi)有受到任何的限制，個(gè)人是完全可以去使用的，所以個(gè)人也是可以履行合同，使用套餐內(nèi)容的。

再來(lái)看看實(shí)際情況。實(shí)際情況是因?yàn)橐咔槠陂g大部分人員的套餐使用很低（有一部分猜測(cè)的因素在，不過(guò)應(yīng)該也是可以查詢的），因?yàn)槭艿揭咔橛绊懞艽笠徊糠秩藛T無(wú)法正常上班，而這部分人員使用手機(jī)套餐內(nèi)容就是工作。所以實(shí)際情況就是套餐沒(méi)怎么用，錢還是照樣扣除了。

那么到底該不該減免了？現(xiàn)在直接回答標(biāo)題的提問(wèn)，2020年2月的套餐使用費(fèi)通訊商可以予以適當(dāng)?shù)臏p免，減免的幅度應(yīng)該不超過(guò)套餐費(fèi)的30%。

這個(gè)回答可能與前面的一點(diǎn)是矛盾的，但是為什么這么回答？理由有如下：

1.套餐使用雖然不屬于“不能履行的合同”，但實(shí)際情況是套餐確實(shí)沒(méi)怎么使用，屬于實(shí)際上的“無(wú)必要履行”。這里面存在一個(gè)“可履行”與“無(wú)必要履行”的沖突與矛盾。但我們換一個(gè)角度去想，套餐的使用人到底能不能去履行這些“無(wú)必要履行”的套餐內(nèi)容，顯而易見(jiàn)，回答是肯定的。

“可履行”是比較好理解的，指套餐使用人套餐期限內(nèi)隨時(shí)使用套餐內(nèi)所包含的項(xiàng)目?！盁o(wú)必要履行”則是指套餐使用人在沒(méi)有需要的情況下可以選擇不去使用套餐內(nèi)所包含的項(xiàng)目。這非常接近于“權(quán)利人放棄合同權(quán)利”。根據(jù)一般的民事基本原則，放棄權(quán)利是允許的，也是權(quán)利人行使權(quán)利的一種表現(xiàn)形式。這確實(shí)非常接近于“權(quán)利人放棄合同權(quán)利”，但是此種放棄卻是存在一定的特殊性，此種放棄是在疫情發(fā)生期間所產(chǎn)生的。疫情被認(rèn)定為不可抗力，也就是說(shuō)應(yīng)為不可抗力導(dǎo)致權(quán)利人放棄了合同的權(quán)利，而非在一般情況下權(quán)利人主動(dòng)放棄行使權(quán)利。既然存在一定的差異性，就必須考慮在此種差異性的情況，合同的履行或者是說(shuō)合同權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)上是否也應(yīng)該存在差異性。應(yīng)該存在差異性，法律是非常嚴(yán)謹(jǐn)?shù)?，也是平衡各方?quán)利義務(wù)的，所以，合同權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)是要與之前的不一樣。具體而言就是指通訊商在套餐使用費(fèi)上給予一定的減免。

2.疫情確實(shí)導(dǎo)致手機(jī)套餐使用降低，由此可以確定通訊商是因此獲益。通訊商因疫情而獲益，從公平的角度出發(fā)，通訊商減免費(fèi)用是公平與合理的。

公平與合理是民法上的一大基本原則?！睹穹倓t》第六條：民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義務(wù)。同時(shí)《合同法》也有類似的表述。這也是與前面一點(diǎn)是吻合的。因?yàn)橐咔?，合同履行的基本情況發(fā)生了重大變化，對(duì)此各方的權(quán)利義務(wù)也是應(yīng)該發(fā)生變化的。

比如我們就可以很簡(jiǎn)單的列舉兩個(gè)不同的變化方式。

第一，從通訊商的主動(dòng)作為來(lái)看。通訊商可以在2020年1月底向套餐使用人發(fā)送通知告知因?yàn)橐咔樵蛱撞褪褂萌耸欠窨紤]更換套餐，降低使用費(fèi)用。

第二，從通訊商的被動(dòng)作為來(lái)看，就是標(biāo)題所言了。

同時(shí)更要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，合同的雙方均不應(yīng)該因?yàn)橐咔槎诤贤男兄蝎@益?！叭魏稳瞬坏脧淖约旱倪`法行為中獲利”[3]，這是一句法諺。我們對(duì)此進(jìn)行一個(gè)擴(kuò)大，任何人不得從不可抗力中獲利，這也是合理的。此次疫情給全國(guó)、給全國(guó)人民都帶來(lái)了比較大的沖擊，所有任何人都不應(yīng)該因?yàn)楂@得與之原來(lái)相比的利益。

疫情確實(shí)導(dǎo)致手機(jī)套餐使用降低，由此可以確定通訊商是因此獲益，既然因此獲益，此種利益應(yīng)該讓渡給另一方，即套餐使用人，這就充分體現(xiàn)了合理確定各方的權(quán)利和義務(wù)。如何讓渡權(quán)利與義務(wù)，那就是通訊商減免套餐使用費(fèi)。

3.為2020年2月的套餐使用費(fèi)通訊商可以予以適當(dāng)?shù)臏p免，減免的幅度應(yīng)該不超過(guò)套餐費(fèi)的30%。為什么僅僅是2020年2月，而且減免的幅度不超過(guò)30%。

第一，前文已經(jīng)明確，套餐可以一月一更換。2020年3月、4月會(huì)受到疫情影響是可以預(yù)見(jiàn)的，既然是可以預(yù)見(jiàn)的則不屬于不可抗力，也不符合前文言之的履行合同的差異性，2020年3月、4月個(gè)人未更改套餐，則個(gè)人承擔(dān)責(zé)任。另外，國(guó)務(wù)院原定的放假日期是2020年1月24日至1月31日，湊巧，整個(gè)2月份是疫情最為嚴(yán)重的時(shí)候，原本正常的上班因此受到了嚴(yán)重的影響。

第二，為什么不超過(guò)30%，理由很簡(jiǎn)單，通訊商獲益也是有限的，故此不能要求通訊商承擔(dān)超過(guò)其受益的部分，另外減免也要公平與合理，不能超幅度的減免。這里所說(shuō)的30%也是泛指，具體而言應(yīng)該是不超過(guò)通訊商因此而獲益的部分。同時(shí)減免也泛指通訊商給予套餐使用人一定的優(yōu)惠。綜上而言，通訊商應(yīng)該讓渡出因此獲益的部分，如何讓渡、讓渡多少，本文給出了一個(gè)比較適合的方案，并且此方案是可行的。

五、國(guó)家政策層面是否給出了相關(guān)的意見(jiàn)

本次疫情中通訊商對(duì)于防疫期間的一線醫(yī)護(hù)工作者是有政策的?！白鹁吹陌滓掠率?，您在抗疫一線日夜堅(jiān)守，辛苦了！中國(guó)移動(dòng)‘為愛(ài)充值，致敬援鄂抗疫醫(yī)護(hù)人員，致敬援鄂抗疫醫(yī)護(hù)人員，特為您充值了1000元愛(ài)心話費(fèi)，忙碌之余，別忘了向家人報(bào)一聲平安。祝您早日凱旋，平安歸來(lái)！中國(guó)移動(dòng)永遠(yuǎn)和您在一起”。中國(guó)移動(dòng)聯(lián)合中國(guó)電信與中國(guó)聯(lián)通共同推出向支援湖北疫情防控的一線醫(yī)護(hù)人員每人贈(zèng)送話費(fèi)1000元，累計(jì)將投入超過(guò)5000萬(wàn)元。

國(guó)家對(duì)企業(yè)員工和中小企業(yè)都是給予了很多的政策的，這些都有明文的通告。但是對(duì)于通訊商是否在通訊費(fèi)上給予優(yōu)惠，未見(jiàn)通告。故此，從法律的角度，從公平與合理的角度，我們非常正式的提出2020年2月的套餐使用費(fèi)通訊商可以予以適當(dāng)?shù)臏p免，減免的幅度應(yīng)該不超過(guò)套餐費(fèi)的30%。

參考文獻(xiàn)：

[1]李娜.關(guān)于不可抗力一些問(wèn)題的研究[D].德州學(xué)院，2016.

[2]曹靜.論履行不能的合同效力問(wèn)題[D].大連海事大學(xué)，2011.

[3]嚴(yán)厚福.環(huán)境法律如何成為“硬”法？——“任何人不得從其違法行為中獲利”原則在環(huán)境法律中的適用[C].環(huán)境法治與建設(shè)和諧社會(huì)——2007年全國(guó)環(huán)境資源法學(xué)研討會(huì)（年會(huì)）論文集（第一冊(cè)），2007.