關鍵詞 獨立董事 內部治理 起源 發(fā)展

作者簡介：楊榮展，東莞理工學院城市學院。

中圖分類號：D922.29 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.04.247

一、獨立董事制度的起源與發(fā)展概述

獨立董事制度最早產(chǎn)生于英美等國，用來加強董事會對管理者的監(jiān)督。傳統(tǒng)上，西方英美法系國家普遍適用的是一元制公司治理結構。所謂一元制治理結構，亦稱單層治理結構或單軌制，指公司僅有股東大會和董事會，不設監(jiān)事會。英國、美國、加拿大、澳大利亞及其他普通法系國家一般都采用此制度。采用一元制的治理結構，在權力配置上使董事會集經(jīng)營權與監(jiān)督權于一身。在這種情況下，公司里面的董事會權力太大。另一方面，上市公司的股權又太分散，使得公司內部的高管等人容易濫用權力，全體股東特別是廣大的中小股東利益受到嚴重的影響。針對這些問題，英美等國特別是美國，開始借由專業(yè)機構，再加上如經(jīng)理人市場還有資本市場等的支持，開始在上市公司里面引進獨立董事，并把獨立董事制度確立下來。這樣的發(fā)展改善了當時美國的公司治理情況，受到相當多的認可，就逐漸推廣并在英美法系等國確立下來。

二、從歷史的視角進一步分析

上個世紀30-40年代，獨立董事制度可謂正式開始，之后推廣于上個世紀70年代，而其實早在1934年，美國《證券交易法》即要求上市公司引進所謂的非雇員董事，因此，西方的獨立董事制度可以說就是從早期所謂的非雇員董事演變而來。美國1940年頒布的《投資公司法》，則是獨立董事制度正式誕生的標志?！锻顿Y公司法》要求：投資公司董事會里面，40%以上的成員，要獨立于投資顧問以及承銷商等。如上述在以英美為代表的一元制公司治理結構下，公司只設董事會，而沒有一般大陸法系國家相關法律所要求的監(jiān)事會，這種情況造成英美等國的公司董事會，同時擁有決策跟監(jiān)督兩種職能。此當然會有一定的問題產(chǎn)生。而這些問題對于公眾公司特別是大型的公眾公司，顯得更為嚴重，到了1960年代以后，這一類問題的嚴重性逐漸上升。因此獨立董事制度就在這些問題的背景下產(chǎn)生。獨立董事制度其實也是由最早的所謂外部董事制度演變而來，這些平常不在公司里面工作的，所謂外部董事，可能比較客觀，能對公司內部高管等人進行監(jiān)督。

進入20世紀80年代后，各個國家的企業(yè)界都有公司規(guī)模擴大的趨勢，公司的經(jīng)營權和所有權逐漸的就不能再合二為一。在這種情況下，公司治理更進一步受到大家的關切，要求公司的經(jīng)營走向專業(yè)化及分工化。公司內部的經(jīng)營者不能夠同時把決策權跟監(jiān)督權掌握在手中，獨立董事制度在這種背景下更加的進一步發(fā)展。

三、從理論的視角分析獨立董事制度的起源和發(fā)展

理論上企業(yè)可視為是一系列契約的聯(lián)合，等企業(yè)逐漸擴大規(guī)模之后，有些問題可能就產(chǎn)生了，包括例如公司的股權會逐漸分散，加上很多投資大眾其實并不夠專業(yè)。可能缺乏相關的行業(yè)的知識等等。因此，很多公司的股東特別是中小股東。缺乏一定程度的技能和專業(yè)知識去參與公司的管理決策。理論上全體股東雖然是公司的所有者，但是在這一類的情況之下。股東雖然享有公司的所有權，但是公司內部相關的管理權卻掌握在公司內部的高管手中。所有權和經(jīng)營權因此分離開來。

而當公司的內部人包括高管等掌握了對公司的經(jīng)營管理權之后，很多股東這個時候卻又處在信息不對稱的位置，根本無力去監(jiān)督公司內部管理階層的所作所為。如此一來，理論上的委托代理問題便產(chǎn)生了。公司內部人就可能把手中的權力用來謀取私人利益。而這些行為可能對股東甚至公司的利益造成不利的影響。所以獨立董事制度應運而生之后，從理論上就有可能進一步提升全體股東特別是中小股東的利益。 概言之，權力的分立與制衡是獨立董事制度的理論基礎。

進一步分析，有一些理論經(jīng)常被認為是獨立董事制度的理論依據(jù)。例如代理成本理論。這一理論強調，如上述的委托代理問題產(chǎn)生之后，代理成本必須盡量減少，以防止公司內部的少數(shù)人控制公司，造成所謂內部人控制的問題。理論上獨立董事恰恰可以降低這些問題的嚴重性，以這一制度來改變公司內部的權力結構，借由獨立董事的專業(yè)性等，提高公司的經(jīng)營效率，并且強化監(jiān)督與制衡的功能，進一步使得委托與代理兩方面的利益，盡可能的趨向一致。

另一種經(jīng)常被提及的理論，則是董事會職能分化理論。這種理論強調，董事會內部的權力結構必須跟以往不同。董事會的經(jīng)營決策職能必須和監(jiān)督職能分開來。傳統(tǒng)的公司內部董事掌握經(jīng)營大權以后。必須有公司以外的獨立董事來扮演監(jiān)督者的角色。如此一來，才能夠避免以往早期公司內部經(jīng)營權和監(jiān)督權合二為一的嚴重問題，提高公司經(jīng)營的效率。

引進獨立董事，借由他們的專業(yè)知識以及豐富經(jīng)驗等等，可能提升公司治理的水平。而且獨立董事還可能提供相當有意義的，對公司發(fā)展有幫助的意見。在董事會做出決策的時候，這一類的意見可能幫助公司的決策水平有所提高，甚至對公司的聲譽價值也有不小的正面幫助。

而且獨立董事來自于公司以外，可能對公司內部的傳統(tǒng)思路，或者以往不好的習慣作風等等做出一些建議甚至改變。并且公司在經(jīng)營過程里面，公司外部例如整個行業(yè)里面，又或者是資本市場已經(jīng)有種種信息。獨立董事可以幫助公司更專業(yè)的面對，化解可能面臨的一些風險。所以不少時候獨立董事被認為是所謂可以站在公正客觀的角度上保護公司利益的人。另一方面，獨立董事制度在理論上，可能對公司內部人起到制約的效果，且使得公司不僅僅是光為了內部人包括股東的利益而存在，也有可能幫助公司去承擔諸如企業(yè)的社會責任等等，作為改善上市公司治理機制的重要組成部分的獨立董事應該使公司整體創(chuàng)造財富的潛力極大化，而不僅是使股東的利益極大化。

傳統(tǒng)的公司內部董事，經(jīng)營權與監(jiān)督權集于一身。這樣子的公司內部權力結構存在嚴重問題，董事會本身就很難有所謂的獨立性。而獨立董事制度在這一方面可以彌補這樣子的缺點。透過對公司內部人的制約。理論上獨立董事可以盡量約束大股東去侵害公司的利益和中小股東的利益。再者，獨立董事對董事會監(jiān)督公司的經(jīng)理人員等也可能起到進一步的提升作用。

從理論上整體看來，獨立董事制度是有可能幫助提升公司治理的水平的，并且對公司的專業(yè)經(jīng)營以及董事會的經(jīng)營效率也有幫助，而且可能對中小股東的利益和公司對外披露信息等等，起到正面的規(guī)范作用。

四、從實證研究的視角分析獨立董事制度的起源和發(fā)展

已有的實證研究提供了諸多有關董事會中的獨立董事在盈余管理、財務報表舞弊、會計信息的質量等代理問題中的重要性的證據(jù)。例如20世紀末期，美國的財富雜志的統(tǒng)計就指出，美國的上市公司里面，獨立董事的人數(shù)已經(jīng)達到一定的比例。而國際經(jīng)合組織的報告也指出，歐美各個國家公司董事會里面，獨立董事的人數(shù)也日漸上升。因而，強化公司治理中的監(jiān)督作用已被確立為良好的公司治理基本原則。

亞洲推廣獨立董事制度導因于1990年代亞洲金融風暴，落實公司治理已經(jīng)成為當務之急，1998年國際經(jīng)合組織（OECD）召開的部長級會議清楚指出，公司治理運作未上軌道，是亞洲企業(yè)無法提升國際競爭力的關鍵因素之一。因此，OECD合作推動公司治理，諸多發(fā)展中國家亦以“公司治理準則”（Code of Corporate Governance）、“最佳實務守則”（Code of Best Practice）等不論是強制或半強制亦或是自愿遵守的方式，推展公司治理運動。但是對于現(xiàn)在廣受關注與討論的公司治理，尤其是董事（會）在公司治理的角色，對其真正內涵，說法不一，其中以國際經(jīng)合組織（OECD）說法最具有代表性，故以下只簡要論述其說法。國際經(jīng)合組織（OECD）認為，良好的公司監(jiān)控體系可能至少包括三要素：（1）經(jīng)營責任體制的建立;（2）公平性的確保;（3）信息透明化。以經(jīng)營責任體制的建立而言，國際經(jīng)合組織（OECD）所提出的公司內部監(jiān)督基本原則，可以算是公司治理所欲達成的基本目標，并且可以作為參考。其中的重點，例如，以“董事會的角色”而言，包括監(jiān)督經(jīng)營績效在內，使公司能夠遵循相關規(guī)定，此應該可以算是，由董事會來從事公司內部監(jiān)督。

就此點而言，現(xiàn)代美國公司董事會的角色與之相近，因為美國公司的董事會，已經(jīng)轉變?yōu)橹挥兄朴喒局卮鬆I業(yè)方針，而公司日常的經(jīng)營管理，已經(jīng)是由首席執(zhí)行官（即Chief Executive Officer，簡稱CEO）等管理階層來負責。國際經(jīng)合組織（OECD）即認為應該是董事會監(jiān)督首席執(zhí)行官CEO（或是其它負責實際經(jīng)營者）率領的經(jīng)營團隊，并確保公司能夠遵守有關法律法規(guī)，這其實就是現(xiàn)代美國企業(yè)的內部監(jiān)督，以此來防止弊端發(fā)生，甚至于公司被“掏空”等。

因此，獨立董事與上市公司的深一層關系，則是獨立董事透過行使董事會中各專業(yè)委員會的特殊權利和職責，更有效地解決內部人控制失控問題;而上市公司治理結構好壞對獨立董事獨立性作用的發(fā)揮也將起到非常重要的作用。

五、結語

獨立董事制度最早產(chǎn)生于英美等國，用來加強董事會對管理者的監(jiān)督，后來獨立董事制度日益受到重視，目前已為世界不少國家所采用。本文從幾個不同的視角，包含歷史的視角、理論的視角以及實證研究的視角，分析獨立董事制度的起源與發(fā)展，以對獨立董事制度做進一步的認識及剖析。

注釋：

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