法官如此裁判

刑事審判要點解析·刑法總則卷

臧德勝

二是決定是否構(gòu)成累犯。刑法第六十五條第1款規(guī)定：“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外?！?/p>

累犯是一個法定從重處罰的情節(jié)，而不滿18周歲是一個排除累犯的條件。不滿18周歲的人犯罪，不屬于累犯。需要注意的是，只要前罪不滿18周歲，就不構(gòu)成累犯，不管犯后罪時是否滿18周歲。

三是影響緩刑宣告。刑法第七十二條第1款規(guī)定：“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：（一）犯罪情節(jié)較輕；（二）有悔罪表現(xiàn)；（三）沒有再犯罪的危險；（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響?！笨梢?，不滿18周歲的人和年滿75周歲的人，宣告緩刑的機(jī)會更大。

四是影響附加刑的適用?！段闯赡耆诵贪附忉尅返谑臈l規(guī)定：“除刑法規(guī)定‘應(yīng)當(dāng)’附加剝奪政治權(quán)利外，對未成年罪犯一般不判處附加剝奪政治權(quán)利。如果對未成年罪犯判處附加剝奪政治權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)依法從輕判處。對實施被指控犯罪時未成年、審判時已成年的罪犯判處附加剝奪政治權(quán)利，適用前款的規(guī)定?！钡谑鍡l規(guī)定：“對未成年罪犯實施刑法規(guī)定的‘并處’沒收財產(chǎn)或者罰金的犯罪，應(yīng)當(dāng)依法判處相應(yīng)的財產(chǎn)刑；對未成年罪犯實施刑法規(guī)定的‘可以并處’沒收財產(chǎn)或者罰金的犯罪，一般不判處財產(chǎn)刑。對未成年罪犯判處罰金刑時，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕判處，并根據(jù)犯罪情節(jié)，綜合考慮其繳納罰金的能力，確定罰金數(shù)額。但罰金的最低數(shù)額不得少于五百元人民幣……”

2.相對責(zé)任年齡的法律適用

【裁判規(guī)則】相對責(zé)任年齡人承擔(dān)責(zé)任的范圍包括法定的八種犯罪，實施其他犯罪包含了這八種犯罪行為的，也應(yīng)當(dāng)在這八種犯罪范圍內(nèi)承擔(dān)刑事責(zé)任。

刑法第十七條第2款規(guī)定：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！贬槍@一年齡的特點，刑法讓該年齡段的人對部分犯罪承擔(dān)責(zé)任。理解這一條款，涉及幾個問題。

第一，只要實施了以上八種犯罪的，就符合追究刑事責(zé)任的條件。如果行為人實施的行為直接構(gòu)成前述八種犯罪的，自然按照這八種罪名定罪處罰。比如，實施了故意殺人罪，而不涉及其他罪名的，就沒有什么爭議。如果其實施的是其他犯罪，但其中包括了本條所規(guī)定的犯罪行為的，也處罰，可以本條的罪名處罰，對其他行為不作評價。比如，行為人實施綁架行為過程中殺害被綁架人的，如果是完全責(zé)任能力人，應(yīng)當(dāng)以綁架罪論處。而14周歲以上不滿16周歲的人，對綁架罪不負(fù)刑事責(zé)任。這種情況下，就可以將其殺害被綁架人的行為以故意殺人罪論處，對綁架行為不作定罪評價?！度珖舜蟪Ｎ瘯üのP(guān)于已滿十四周歲不滿十六周歲的人承擔(dān)刑事責(zé)任范圍問題的答復(fù)意見》（法工委復(fù)字〔2002〕12號）指出：“刑法第十七條第二款規(guī)定的八種犯罪，是指具體犯罪行為而不是具體罪名。對于刑法第十七條中規(guī)定的‘犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡’，是指只要故意實施了殺人、傷害行為并且造成了致人重傷、死亡后果的，都應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。而不是指只有犯故意殺人罪、故意傷害罪的，才負(fù)刑事責(zé)任，綁架撕票的，不負(fù)刑事責(zé)任。對司法實踐中出現(xiàn)的已滿十四歲不滿十六周歲的人綁架人質(zhì)后殺害被綁架人、拐賣婦女、兒童而故意造成被拐賣婦女、兒童重傷或死亡的行為，依據(jù)刑法是應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任的。”如何負(fù)刑事責(zé)任，答復(fù)中沒有說明，但按照罪刑法定原則，應(yīng)當(dāng)以本條中規(guī)定的罪名定罪，即以故意殺人罪、故意傷害罪定罪?！段闯赡耆诵贪附忉尅返?條規(guī)定：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人實施刑法第十七條第二款規(guī)定以外的行為，如果同時觸犯了刑法第十七條第二款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第十七條第二款的規(guī)定確定罪名，定罪處罰。”這一規(guī)定為處理這類案件提供了依據(jù)。與此相關(guān)，相對責(zé)任年齡人拐賣婦女兒童中有強(qiáng)奸行為的，以強(qiáng)奸罪論處，僅追究其強(qiáng)奸罪責(zé)，不追究其拐賣罪責(zé)。

第二，對轉(zhuǎn)化型搶劫有條件負(fù)刑事責(zé)任。刑法第二百六十九條規(guī)定：“犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰?！边@是關(guān)于轉(zhuǎn)化型搶劫罪的規(guī)定，即由盜竊、詐騙、搶奪犯罪轉(zhuǎn)化為搶劫犯罪。由于已滿14周歲不滿16周歲的人對盜竊、詐騙、搶奪不負(fù)刑事責(zé)任，所以有觀點認(rèn)為其自然也就不對轉(zhuǎn)化而來的搶劫罪負(fù)刑事責(zé)任。《未成年人刑案解釋》第十條規(guī)定：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人盜竊、詐騙、搶奪他人財物，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證，當(dāng)場使用暴力，故意傷害致人重傷或者死亡，或者故意殺人的，應(yīng)當(dāng)分別以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰。已滿十六周歲不滿十八周歲的人犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百六十九條的規(guī)定定罪處罰；情節(jié)輕微的，可不以搶劫罪定罪處罰?！蓖ㄟ^條文的對比可以發(fā)現(xiàn)，已滿16周歲的人能夠構(gòu)成轉(zhuǎn)化搶劫罪。而已滿14周歲不滿16周歲的人，不構(gòu)成轉(zhuǎn)化搶劫罪，如果犯罪手段構(gòu)成故意傷害罪（致人重傷或者死亡）或者故意殺人罪的，按照此罪名論處。如果手段不構(gòu)成犯罪的，則不以犯罪論處?！耙虼?，14～16周歲人，不論在何種情況下，均不能適用刑法第二百六十九條規(guī)定轉(zhuǎn)化為搶劫罪。至于其后暴力、威脅行為構(gòu)成何種罪的就定何種罪，如故意傷害罪等?！?/p>

這一司法解釋屬于有權(quán)解釋，應(yīng)當(dāng)遵照執(zhí)行，但也值得商榷。轉(zhuǎn)化搶劫并非以構(gòu)成盜竊罪、詐騙罪或者搶奪罪為前提，只要有盜竊、詐騙、搶奪行為即可以轉(zhuǎn)化。在搶劫罪屬于相對責(zé)任年齡人承擔(dān)責(zé)任范圍的情況下，不以定性更為準(zhǔn)確、評價更為全面的搶劫罪論處，而以手段行為論處，缺乏科學(xué)性。搶劫罪致人重傷或者死亡的，法定刑為十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，而故意傷害罪（致人重傷）的法定刑為三年以上十年以下有期徒刑，所以以搶劫罪論處處刑更重。未成年人犯罪是一個法定從寬處罰情節(jié)，可以減輕處罰，以搶劫罪定性并不會導(dǎo)致量刑上的失衡?！蹲罡呷嗣駲z察院法律政策研究室關(guān)于相對刑事責(zé)任年齡的人承擔(dān)刑事責(zé)任范圍有關(guān)問題的答復(fù)》（〔2003〕高檢研發(fā)第13號）指出：“相對刑事責(zé)任年齡的人實施了《刑法》第二百六十九條規(guī)定的行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百六十三條的規(guī)定，以搶劫罪追究刑事責(zé)任。但對情節(jié)顯著輕微，危害不大的，可根據(jù)刑法第十三條的規(guī)定，不予追究刑事責(zé)任?！边@一答復(fù)與《未成年人刑案解釋》的思路不一致，從法院審判的角度，應(yīng)當(dāng)以最高人民法院的司法解釋為準(zhǔn)。優(yōu)先適用最高人民法院的解釋具有根據(jù)，一是發(fā)布時間先后不一樣，后解釋優(yōu)于前解釋；二是效力等級不一樣，最高人民法院審委會制定的解釋效力優(yōu)于研究室的批復(fù)。

（未完待續(xù)）