關(guān)鍵詞 民間文學(xué)藝術(shù)作品 著作權(quán)保護(hù) 權(quán)利主體 權(quán)利內(nèi)容

作者簡(jiǎn)介：青明洋，西南科技大學(xué)法學(xué)院2018級(jí)經(jīng)濟(jì)法學(xué)碩士研究生。

中圖分類號(hào)：D923.4? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.07.183

人們聚焦于某一事件（事物）通常是基于特定的歷史原因、時(shí)代背景。顯然，“烏蘇里船歌案”就是在特定的時(shí)代背景下產(chǎn)生的。該案雖然離我們遠(yuǎn)去，但它卻持續(xù)引起著人們的廣泛關(guān)注，作為民間文學(xué)藝術(shù)作品（以下簡(jiǎn)稱“民間文藝作品”）著作權(quán)保護(hù)的“首案”，該案的性質(zhì)之特殊，意義可見一斑：在這個(gè)特定的時(shí)代背景下，太多的民間文藝作品案件結(jié)果是以失敗告終，因此，人們急切呼吁國家關(guān)注民間文藝作品著作權(quán)保護(hù)。而“烏蘇里船歌案”的勝訴給民間文藝作品著作權(quán)保護(hù)帶來希望，甚至可以說是新生?？梢哉f，這是我國司法的重大進(jìn)步。但是，對(duì)于民間文藝作品的著作權(quán)保護(hù)辦法，《著作權(quán)法》第6條僅簡(jiǎn)明的規(guī)定其由國務(wù)院另行規(guī)定。2012年的《著作權(quán)法》（修改草案）同樣如此規(guī)定。接著2014年的《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》（征求意見稿）（以下簡(jiǎn)稱《保護(hù)條例》（征求意見稿））公布，之后再無下文，似乎是不了了之了。到現(xiàn)在已歷經(jīng)6年時(shí)間，民間文藝作品著作權(quán)保護(hù)立法工作遲遲未見進(jìn)展。民間文藝作品的這些問題是亟需我們解決的課題。

一、民間文藝作品的定義：區(qū)別于一般作品

民間文藝作品的定義多種多樣，其中較為權(quán)威的主要有：吳漢東教授認(rèn)為民間文藝作品是指一個(gè)地區(qū)、一個(gè)國家的民族或人民群體創(chuàng)作，不斷發(fā)展、世代傳承下來形成的作品?！侗Ｗo(hù)條例》（征求意見稿）第2條的規(guī)定與此大體相當(dāng) 。民間文藝作品包括多種類型，歸納起來主要有文字、音樂、舞蹈和美術(shù)四種類型。一般認(rèn)為，民間文藝作品都至少具有如下幾個(gè)區(qū)別于一般作品的獨(dú)特特征：

（一）群體集中性

集體的智慧是無窮的，大部分的民間文藝作品都是依靠一個(gè)社群或團(tuán)體對(duì)當(dāng)時(shí)社會(huì)現(xiàn)象、生活素材、時(shí)代產(chǎn)物等的加工而創(chuàng)作完成的，通過人們?nèi)后w智慧集思廣益，創(chuàng)作出屬于特定的一個(gè)社群或團(tuán)體的作品。

（二）民族區(qū)域性

民間文藝作品的形成往往是在一定的民族地區(qū)。中國地大物博、人口眾多，民族區(qū)域性也是中國人民聚居的特點(diǎn)，在這樣條件下產(chǎn)生的民間文藝作品作品內(nèi)容自然就包含了一個(gè)民族、一個(gè)地區(qū)的特有的社會(huì)現(xiàn)象、生活習(xí)慣、民風(fēng)民俗等。這體現(xiàn)了民間文藝作品鮮明的民族區(qū)域性。

（三）延續(xù)發(fā)展性

民間文藝作品不是短時(shí)間創(chuàng)作完成的，而是經(jīng)過時(shí)間和歲月的洗滌，在漫長(zhǎng)的歷史河流中延續(xù)發(fā)展而來的，以某種特定的形式延續(xù)發(fā)展下去，并且可以超越時(shí)間維度和空間維度，被不同時(shí)代、不同地區(qū)民族或國家共享。這在某種程度上符合經(jīng)典作品的特征?？梢哉f，大多數(shù)民間文藝作品就是經(jīng)典作品，值得我們?nèi)テ纷x、欣賞。

綜合上述特征，筆者認(rèn)為民間文藝作品是指具有群體集中性的社群或團(tuán)體在一定的民族區(qū)域范圍內(nèi)創(chuàng)作的、具有延續(xù)發(fā)展性的作品。該定義包含了區(qū)別一般作品的群體集中性、民族區(qū)域性和延續(xù)發(fā)展性等三個(gè)獨(dú)特特征，較能全面定義民間文藝作品的內(nèi)涵。

二、問題之提出：從不同視角探析

對(duì)民間文藝作品現(xiàn)有成果進(jìn)行淺顯的梳理和分析之后，筆者主要針對(duì)權(quán)利主體不確定、權(quán)利內(nèi)容不明晰、維權(quán)救濟(jì)不完善等三個(gè)方面的問題進(jìn)行探析。

（一）權(quán)利主體的不確定性

雖然《著作權(quán)法》對(duì)民間文藝作品進(jìn)行了規(guī)定，從立法上來說，民間文藝作品是納入《著作權(quán)法》保護(hù)的，但是由于其特殊性質(zhì)，很多規(guī)定不能直接適用，所以民間文藝作品權(quán)利主體的著作權(quán)保護(hù)就成了一個(gè)難題。實(shí)踐中的現(xiàn)狀就是民間文藝作品著作權(quán)難以得到有效保護(hù)，一般是以敗訴收尾。要想有效保護(hù)，首先要確定民間文藝作品的權(quán)利主體。民間文藝作品權(quán)利主體主要包括著作權(quán)主體、權(quán)利行使主體。對(duì)于前者，民間文藝作品的創(chuàng)作者、傳承者等當(dāng)然是著作權(quán)主體。創(chuàng)作者、傳承者主要是特定的一個(gè)社群或團(tuán)體;對(duì)于后者，民間文藝作品的再創(chuàng)作者就屬于權(quán)利行使主體。關(guān)于對(duì)民間文藝作品進(jìn)行再創(chuàng)作的，比如進(jìn)行整理、改變、提煉，著作權(quán)就屬于再創(chuàng)作者。再創(chuàng)作產(chǎn)生的作品就不是傳統(tǒng)意義的民間文藝作品了，這個(gè)時(shí)候納入其他一般作品 進(jìn)行管理、保護(hù)。各種權(quán)利主體錯(cuò)綜復(fù)雜的交織在一起，權(quán)利主體的不確定性就更加明顯了。

（二）權(quán)利內(nèi)容的不明晰性

既然將民間文藝作品納入《著作權(quán)法》管理、保護(hù)，那么其權(quán)利內(nèi)容應(yīng)同其他作品一樣，否則就沒有意義。《保護(hù)條例》（征求意見稿）第6條僅規(guī)定民間文藝作品著作權(quán)人享有署名權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)等部分權(quán)利。現(xiàn)有的規(guī)定還不夠全面、完整，與我國國情不符，一定程度上違背了民間文藝作品的立法出發(fā)點(diǎn)。需要進(jìn)一步征求意見進(jìn)行修改，全面規(guī)定其權(quán)利內(nèi)容。

（三）維權(quán)救濟(jì)的不完善性

實(shí)務(wù)里，侵害民間文藝作品著作權(quán)主要是不注明作品創(chuàng)作來源、歪曲篡改作品進(jìn)行商業(yè)使用兩個(gè)方面。歌曲《烏蘇里船歌》的演唱者郭頌在編曲的時(shí)候借鑒了赫哲族的民歌《想情郎》的曲調(diào)，并赫然署名作曲者為其本人。這侵害了赫哲族的著作權(quán)。類似的案件還有“民間歌舞《哈密闊克麥西熱甫》”“四川揚(yáng)琴獨(dú)奏曲《將軍令》”“電視劇《走西口》”以及“貴州蠟染藝術(shù)作品”等。

三、解決問題之思路：完善、借鑒與創(chuàng)新

（一）加快明確權(quán)利主體進(jìn)程

民間文藝作品的權(quán)利主體的劃分應(yīng)盡快明確，將利主體分門別類、詳盡列舉并納入《著作權(quán)法》管理、保護(hù)，有利于加快明確民間文藝作品的權(quán)利主體進(jìn)程，比如“川劇變臉”屬于四川地區(qū)人民所有，“木蘭從軍”則屬于國家所有;或者納入《保護(hù)條例》（征求意見稿），在國家層面來推動(dòng)《保護(hù)條例》的正式出臺(tái)，這無疑是明智的選擇。

（二）詳盡規(guī)定權(quán)利內(nèi)容綱要

增加民間文藝作品財(cái)產(chǎn)權(quán)利。一般作品（創(chuàng)作者）都享有人身權(quán)利及財(cái)產(chǎn)權(quán)利。給予民間文藝作品財(cái)產(chǎn)權(quán)利能有效激勵(lì)創(chuàng)作者們更好的創(chuàng)作、保護(hù)作品。因此，不妨創(chuàng)新式的嘗試引進(jìn)“激勵(lì)機(jī)制”，國家、地方政府設(shè)立專項(xiàng)資金，對(duì)參與民間文藝作品的創(chuàng)作、整理收錄、再創(chuàng)作等所有個(gè)人、組織予以一定的獎(jiǎng)勵(lì)。但一定要保證?？顚Ｓ?，并用好社會(huì)監(jiān)督來予以規(guī)制。

（三）全面完善維權(quán)救濟(jì)方式

通過民事救濟(jì)、行政救濟(jì)及刑事救濟(jì)等方式予以維權(quán)救濟(jì)。采用以民事救濟(jì)為主、行政救濟(jì)和刑事救濟(jì)為輔的模式。比如通過民事救濟(jì)讓侵權(quán)人停止侵權(quán)、賠償損失，比如“烏蘇里船歌案”。其實(shí)，大部分民間文藝作品糾紛都可以通過民事起訴維權(quán)，雖然現(xiàn)目前維權(quán)之路有些艱難，但是等到國家重視、立法工作完成時(shí)，民事救濟(jì)就顯得尤為重要了;相關(guān)行政機(jī)構(gòu)可以對(duì)侵權(quán)人發(fā)放整改書，讓侵權(quán)人限期整改，情節(jié)嚴(yán)重的沒收違法所得;侵權(quán)人違反法律法規(guī)的，可以通過刑事救濟(jì)處以罰金等。目前針對(duì)民間文藝作品的行政救濟(jì)和刑事救濟(jì)還很少， 但等到立法完善、權(quán)利內(nèi)容明確后，行政救濟(jì)和刑事救濟(jì)還是會(huì)有很好的輔助效果。

（四）其他可行方案

一是廣泛宣傳，利用對(duì)口的協(xié)會(huì)（如民間藝術(shù)協(xié)會(huì)）、志愿者組織等進(jìn)行保護(hù)。民間藝術(shù)協(xié)會(huì)成立民間文藝作品著作權(quán)保護(hù)小組，協(xié)同志愿者組織，對(duì)其進(jìn)行整理歸類、系統(tǒng)排版。任何人想使用借鑒改編、商業(yè)使用都需要經(jīng)過協(xié)會(huì)的審批，并繳納一定的使用費(fèi);二是建立信息公開平臺(tái)，創(chuàng)立數(shù)字化系統(tǒng)進(jìn)行線上保護(hù)。在當(dāng)今的互聯(lián)網(wǎng)大數(shù)據(jù)時(shí)代，建立民間文藝作品數(shù)字化系統(tǒng)，不同地區(qū)的人們可以通過網(wǎng)絡(luò)輕松地進(jìn)行信息交流，及時(shí)制止侵權(quán)人侵權(quán);三是建立民間文藝作品特別法保護(hù)制度。借鑒域外經(jīng)驗(yàn)，將民間文藝作品納入特別法中進(jìn)行保護(hù)，比如日本是納入《文化財(cái)產(chǎn)法》進(jìn)行保護(hù)，這種做法意在構(gòu)建一個(gè)全新的保護(hù)體系，實(shí)際上是提高了民間文藝作品的重要性。筆者認(rèn)為，我國是有著五千多年歷史的文明國，實(shí)在是有必要提高民間文藝作品的重要性，單獨(dú)為其立法都不為過。

四、結(jié)語

《著作權(quán)法》將民間文藝作品納入其管理保護(hù)，《保護(hù)條例》（征求意見稿）的公布對(duì)民間文藝作品著作權(quán)保護(hù)有一定的積極作用，這是立法的重大進(jìn)步;“烏蘇里船歌案”的勝訴是司法的重大進(jìn)步。但也要厘清實(shí)際存在的問題，《著作權(quán)法》僅是簡(jiǎn)單的規(guī)定其保護(hù)辦法由國務(wù)院規(guī)定，對(duì)民間文藝作品的定義、權(quán)利主體、權(quán)利內(nèi)容都沒有規(guī)定，這就像是一個(gè)空洞的口號(hào)，有違立法初衷;而《保護(hù)條例》（征求意見稿）經(jīng)過6年時(shí)間仍然是征求意見稿，國家層面還沒有認(rèn)識(shí)到加快開展立法工作的必要性。筆者也只是做了一個(gè)初步的梳理與思考。對(duì)于如何有效引進(jìn)民間文藝作品“激勵(lì)機(jī)制”制度、如何界定與厘清民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利主體和權(quán)利內(nèi)容、完善其維權(quán)救濟(jì)制度等內(nèi)容，則還需要我們進(jìn)一步深入探析。

注釋：

參閱《保護(hù)條例》（征求意見稿）第2條。

當(dāng)然也有極少數(shù)由個(gè)別人創(chuàng)作完成的民間文藝作品，由于不是本文的重點(diǎn)，在此不進(jìn)行闡述。

其他一般作品包括口述、音樂、戲曲作品等。

案件均源自中國裁判文書網(wǎng)。

在中國裁判文書網(wǎng)上幾乎搜不到針對(duì)民間文藝作品的行政救濟(jì)和刑事救濟(jì)案件。

在我國，單獨(dú)為一類事物（產(chǎn)品）立法也是有的，比如2019年12月1日施行的《中國人民共和國疫苗管理法》。

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