韋炳貴

摘要：在當今經(jīng)濟貿易新形勢下，各公司為了爭取經(jīng)濟市場的地位與主導權，不斷的進行改革和創(chuàng)新，適應市場經(jīng)濟發(fā)展的需要。由此，各大公司收購其他中小企業(yè)以占領市場地位，獲得優(yōu)質股權，提高核心競爭力。同時，國有企業(yè)收購中小企業(yè)股權的過程中在經(jīng)營管理，資產(chǎn)調動等許多方面也面臨著巨大的風險。本文便就如何有效降低國有企業(yè)收購中小企業(yè)股權過程中一系列風險進行探究。

關鍵詞：國有企業(yè);中小企業(yè);收購;股權風險

一、國有企業(yè)收購中小企業(yè)股權的法律風險

（一）或有負債的風險

所謂或有負債，就是指因為以前的一些交易事項可能導致未來所發(fā)生某些交易事項時而產(chǎn)生的潛在負債。也就是說，未來的不確定事項是否發(fā)生將決定可能存在的或有負債是否需要被承擔。而在國有企業(yè)收購目標企業(yè)之后，原目標企業(yè)的股東就變成了國有企業(yè)，國有企業(yè)擁有股東的一切權利，同時也要承擔法律上的所有責任。

（二）設備和技術風險

1.設備風險。在國有企業(yè)進行收購之前，最為基礎的一點就是全面了解被收購企業(yè)的各項基本信息，從而保證企業(yè)的可持續(xù)生產(chǎn)能力。企業(yè)的生產(chǎn)設備是企業(yè)的生產(chǎn)核心所在，除了確保生產(chǎn)設備的完好無損以外，生產(chǎn)設備的權屬問題更應當受到重點關注，避免往后設備所有權糾紛問題的出現(xiàn)。

2.技術風險。技術能力從古至今一直都是核心競爭力，也是國有企業(yè)在進行收購時最為看重的指標之一，也正因為此，技術能力能否一直保持在第一梯隊以及技術人員團隊的穩(wěn)固與否便也成為了國有企業(yè)收購股權時所可能存在的風險了。

（三）目標公司能否持續(xù)盈利的風險

收購的目的便是為了企業(yè)的良好發(fā)展，打開經(jīng)濟市場，實現(xiàn)持續(xù)盈利，而被收購企業(yè)之所以愿意被收購，原因可能就是企業(yè)的經(jīng)營能力有限，甚至是企業(yè)面臨持續(xù)虧損。據(jù)此，被收購企業(yè)的經(jīng)營狀況也應當成為國有企業(yè)股權收購的衡量指標之一。

（四）目標公司經(jīng)營管理方面的法律風險

1.合同執(zhí)行方面的風險。鑒于目標公司人力資源有限，可能會因為節(jié)約資金而放棄安排專人負責合同管理，合同管理制度也不完善，最終的結果自然就是壞賬與死賬，無法進行處理。

2.勞資風險。存在《勞動法》《勞動合同法》等相關法規(guī)所規(guī)定的企業(yè)員工本應享受的一系列社會保障并沒有被很好地落實，甚至存在企業(yè)拖欠員工薪酬的違法行為。因此，國有企業(yè)在收購存在以上現(xiàn)象的中小企業(yè)之后是必須按照法律規(guī)定自覺補齊各項手續(xù)等。

3.未決糾紛風險。由于中小企業(yè)的管理瑕疵和各項機制的不健全導致包括租賃，融資等方面的合同糾紛，侵權糾紛以及行政處罰等許多仍沒有解決各方面問題的存在，甚至是投資主體間的股權糾紛，子公司之間的擔保問題等。如果目標企業(yè)在訴訟時效之內仍未解決以上糾紛，國有企業(yè)收購此企業(yè)的做法可以說是與初衷南轅北轍了。

（五）目標公司投資主體的風險

1.注冊資本不實的風險。依據(jù)國務院《關于注冊資本登記制度改革的方案》，實行注冊資本認繳登記制，取消有限責任公司最低注冊資本3萬元，一人有限責任公司最低注冊資本10萬元等諸多限制。放寬企業(yè)成立之時所有股東的首資比例以及貨幣出資金額占注冊資本的比例，廢除企業(yè)股東繳足出資的限期等一系列事項。企業(yè)登記亦無需提交驗資報告，大幅度降低企業(yè)注冊資本的標識意義，但卻加深了企業(yè)資本不實的風險。

2.不滿足業(yè)務開展的實際條件。企業(yè)的具體業(yè)務的開發(fā)與運作始終是企業(yè)成立和發(fā)展的內容，雖然很多中小企業(yè)確實經(jīng)工商已登記為獨立法人，但就開展具體業(yè)務而言仍然缺少必要條件，是根本不具有項目開發(fā)的能力的。

二、國有企業(yè)收購中小企業(yè)股權風險防范

（一）審慎簽訂股權收購合同

1.保證條款。目標公司在轉讓合同中必須做出保證：所轉讓的股權是其企業(yè)真實出資，合法，并且擁有完全處分權，股權不存在未向受讓方告知的現(xiàn)存或是潛在的重大債務等問題。同時，該股權并未設置抵押，質押，擔保，未被人民法院凍結等一系列可能使受讓方利益受到損害的問題存在。并且在轉讓合同完成之前，轉讓方不可采取可能讓受讓方利益受損的手段來處置該股權。否則，因為以上原因所引起的所有責任糾紛等均由轉讓方負責。

2.利潤分紅條款。收購協(xié)議中明確每年的利潤分紅比例必須高于利潤的一半，并規(guī)定必須經(jīng)過全體股東同意才可修改分紅政策。因為國有企業(yè)收購中小企業(yè)的最終目的就是實現(xiàn)企業(yè)各方面的飛速發(fā)展，實現(xiàn)經(jīng)濟效益。

3.企業(yè)治理結構的約定。股東們?yōu)榱藢崿F(xiàn)資源配置的有效利用對公司經(jīng)營管理進行監(jiān)督，激勵和控制協(xié)調等一系列制度體系安排就叫做企業(yè)治理結構。由股東會，監(jiān)事會，董事會和管理層形成的一定相互關系框架就是最為常見的治理結構。在收購合同中要明確：第一，提高目標企業(yè)的章程修訂門檻，其修訂必須經(jīng)過絕大多數(shù)股東們的支持才可進行，進而充分維護股東們的權益。第二，了解目標企業(yè)的人員結構與配置。第三，了解目標企業(yè)年度會計師事務所選聘，在收購合同中要求由國有企業(yè)負責提供年度審計的會計師事務所名單，預防股東與會計師事務所串通一氣損害國有企業(yè)利益。

4.約定附條件的股權轉讓條款。國有企業(yè)在收購合同中可以約定如果目標企業(yè)未來經(jīng)營狀況不達預期標準，目標企業(yè)的實際控制人須以現(xiàn)金收購此次轉讓的股權，防止國有企業(yè)在參股的中小企業(yè)中并沒有取得實際控制人的地位，從而遭受損失。如果因為現(xiàn)金短缺使得實際控制人無法回購，無法收購國有企業(yè)轉讓的全部股權時，在國有企業(yè)許可的條件下可以以低于本收購合同中約定價格的一半向國有企業(yè)轉讓其所持有的目標企業(yè)的全部股權。

（二）審查目標公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理制度

國有企業(yè)在收購股權之前尤其是要對目標企業(yè)的安全生產(chǎn)管理制度，財務管理制度，人力資源管理制度以及采購，印章管理制度的規(guī)范性進行全方面了解，這些規(guī)章制度的完善與否很大程度上決定了企業(yè)的經(jīng)營狀況的優(yōu)良與否，與企業(yè)健康運轉息息相關。

（三）對生產(chǎn)設備和產(chǎn)品的充分調研

國有企業(yè)也可派遣企業(yè)內部相關技術人員前往目標企業(yè)的生產(chǎn)場所了解設備的使用情況以及生產(chǎn)方面上的市場需求，必要的話也可以聘請專業(yè)測評人員對目標企業(yè)設備利用效、能源消耗速率以及可持續(xù)性等一系列重要指標進行測評，并對指標特點進行分析，讓國有企業(yè)對其在生產(chǎn)，產(chǎn)品，前景以及盈利能力方面有一個整體的把握。

（四）全面實施盡職調查工作

盡職調查分為法律盡職調查和財務盡職調查兩大類，前者的目的在于通過調查目標企業(yè)的各種檔案，協(xié)議報告文件等來推測目標企業(yè)投資人層面可能存在的一些問題，通過審核關聯(lián)交易和同業(yè)競爭等其他情況來判斷目標企業(yè)受同類型企業(yè)的影響程度并派出有關調查人員了解目標企業(yè)是否有過被投訴等的不良記錄。后者主要的調查對象就是目標企業(yè)的會計賬本和年度審計報告等有關財務報表，盡可能發(fā)現(xiàn)在收購過程中所可能存在的潛在風險并努力避免。通過盡職調查一旦發(fā)現(xiàn)了存在的風險或涉及的法律問題，交易雙方就可以就這些問題再次展開談判，收購方也就可以再為此次收購的進行提出一些合理條件。

（五）要求目標公司原股東和董事會簽訂承諾書

國有企業(yè)為了讓股權收購的有效進行以及國有資金的絕對安全，有理由要求目標企業(yè)的董事會對其企業(yè)的資產(chǎn)經(jīng)營狀況以及可能受到的行政處罰和負債等情況做出書面承諾，徹底杜絕因信息不對稱而給國有企業(yè)帶來巨大損失的風險。

三、結語

綜上所訴，因為大多數(shù)中小企業(yè)在企業(yè)經(jīng)營發(fā)展過程中面臨資金短缺或是政策不支持等難題，但這也為國有企業(yè)提供了巨大機會，收購中小企業(yè)，提高國有資產(chǎn)的質量，實現(xiàn)企業(yè)利潤最大化，打開不同行業(yè)經(jīng)濟市場，最終實現(xiàn)國有企業(yè)行業(yè)的全面化。同時，國有企業(yè)收購中小企業(yè)股權對于推動國有資本朝著基礎性，科技性，平臺性產(chǎn)業(yè)的滲入起了引領作用，國有資本配置的優(yōu)化也就可以實現(xiàn)了。

參考文獻：

[1]張清歌.企業(yè)杠桿收購的風險分析[D].長春：吉林大學碩士論文，2018.

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