郭 勛

南寧師范大學(xué)，廣西 南寧 530022

自計算機(jī)面世以來至二十一世紀(jì)的今天，飛速的發(fā)展已然讓全球邁入了全新的網(wǎng)絡(luò)時代，其中網(wǎng)絡(luò)娛樂游戲板塊的快速興起和繁榮發(fā)展，使得網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)大量出現(xiàn)并導(dǎo)致了非法獲取他人虛擬財產(chǎn)的案件不斷增加。而如何定性非法獲取虛擬財產(chǎn)的行為成為了實務(wù)中最具有分歧和挑戰(zhàn)性的問題，因此需要在理論上進(jìn)行更為細(xì)致的分析和討論，以確保做到罪刑法定和罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。

一、保護(hù)虛擬財產(chǎn)的必要性

隨著我國生活水平日益提高，游戲成為了人們娛樂生活中必不可少的一部分，截止2019年6月，我國網(wǎng)民規(guī)模達(dá)8．54億，較2018年底增長2598萬。①“王者榮耀”僅作為一款手機(jī)游戲，其在2018年的收入高達(dá)19．3億美元（約合人民幣130億），其中還不包括來自中國和其他地區(qū)的第三方Android應(yīng)用商店的收入。②可見如今網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的發(fā)展速度和規(guī)模都令人驚嘆，正因為虛擬財產(chǎn)具有較大的經(jīng)濟(jì)價值，所以非法獲取虛擬財產(chǎn)的違法行為也在與日俱增，因此，如何才能更好地保護(hù)虛擬財產(chǎn)是我們所必須面對和解決的難題。

二、虛擬財產(chǎn)的司法保護(hù)現(xiàn)狀

虛擬財產(chǎn)是指具有財產(chǎn)性價值、以電磁數(shù)據(jù)形式存在于網(wǎng)絡(luò)空間的財物。虛擬財產(chǎn)之所以稱為“虛擬”，目的在于與傳統(tǒng)的實體財產(chǎn)予以區(qū)分，其虛擬性在于依靠電子網(wǎng)絡(luò)為媒介而存在，無法通過打印等操作成為實體物質(zhì)，與現(xiàn)實財產(chǎn)之間并不是完全對立的關(guān)系。因此，虛擬財產(chǎn)和實體財產(chǎn)雖然以不同的方式存在著，但并不影響二者本身具有的財產(chǎn)屬性。

（一）以計算機(jī)犯罪定罪的局限性

在實際案件中，有諸多情形并未通過修改或破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)的數(shù)據(jù)的手段非法獲取了他人的虛擬財產(chǎn)，該學(xué)者的觀點在針對此類案件時明顯具有漏洞，并不完全適用，例如，行為人A在網(wǎng)吧威逼利誘要求受害人B將游戲裝備、游戲幣等虛擬財產(chǎn)交易給自己。

即使通過修改或者破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)的數(shù)據(jù)也存在不認(rèn)定為計算機(jī)犯罪的情況，在通過修改或者破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)的數(shù)據(jù)的情況下，如果還有其他影響案件的重要情節(jié)，則也可能仍認(rèn)定為其他罪行。因此，將非法獲取他人虛擬財產(chǎn)的行為以計算機(jī)犯罪論處，存在較大的漏洞和局限性。

（二）以財產(chǎn)犯罪定罪的理論探討

如果虛擬財產(chǎn)屬于刑法上的財物，那么非法獲取虛擬財產(chǎn)的行為就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為財產(chǎn)犯罪，而虛擬財產(chǎn)是否屬于刑法上的財物，理論界觀點并不統(tǒng)一。

否定論學(xué)者的觀點認(rèn)為游戲用戶的虛擬財產(chǎn)不能作為“財物”獲得刑法的保護(hù)，更有學(xué)者認(rèn)為游戲行為是消遣性、娛樂性勞動，并不創(chuàng)造價值。首先，事實上消遣性、娛樂性勞動仍然屬于勞動，并不能因為其勞動的性質(zhì)有所不同就認(rèn)為其不能創(chuàng)造價值，這是令人無法接受的觀點。其次，勞動的目的不是僅僅只為了創(chuàng)造價值，興趣與事業(yè)相統(tǒng)一的勞動既滿足了勞動者的娛樂目的，同時也創(chuàng)造了價值，二者之間并無任何沖突，反而證實了帶有娛樂目的的勞動能創(chuàng)造出更多更好的價值。況且如果在游戲裝備、Q幣等被他人非法獲取后也將無法得到法律的支持，游戲用戶所付出的金錢、時間和勞動也就付諸東流，隨意非法獲取他人的虛擬財產(chǎn)無法被刑法處罰，這樣的結(jié)果顯然讓大眾難以接受。

肯定論學(xué)者認(rèn)為虛擬財產(chǎn)屬于刑法中的財物：我國刑法中的財物是一個包容量較大的概念，可以包括：1．狹義的財物概念，僅指有體物；2．廣義的財物概念，包含有體物和無體物；3．最廣義的財物概念，包含有體物、無體物和財產(chǎn)性利益。③在筆者看來，屬于刑法上的財物的虛擬財產(chǎn)需要具有價值和管理可能性：第一，價值是財物的本質(zhì)內(nèi)容，沒有價值的物品不能稱之為刑法上的財物，因為在實務(wù)中保護(hù)沒有價值的物品是在浪費司法資源；第二，管理可能性是財物的權(quán)利歸屬，一個物品具有管理可能性才有占有的可能性，非法獲取財物目的就是占有他人的財物，而不具有占有可能性的物品不是財物。同時，在網(wǎng)絡(luò)日益發(fā)達(dá)的今天，日常生活存在的無體物不僅限于虛擬財產(chǎn)，大眾對于將虛擬財產(chǎn)解釋為財物的觀點并不感到驚訝和疑惑，實際上也就并未超出國民的預(yù)測可能性。

三、對虛擬財產(chǎn)保護(hù)的提議

生活在當(dāng)今社會的民眾或多或少都擁有一些虛擬財產(chǎn)，這也就會不斷產(chǎn)生針對虛擬財產(chǎn)的犯罪，即便是屬于傳統(tǒng)類型的犯罪，但其犯罪手段卻與傳統(tǒng)犯罪大有不同。因此，需要刑法積極應(yīng)對這些問題，做出適當(dāng)性調(diào)整。

（一）將對虛擬財產(chǎn)的保護(hù)直接納入到《刑法》規(guī)定當(dāng)中

對于新出現(xiàn)的、需要被刑法保護(hù)的對象和內(nèi)容首先應(yīng)當(dāng)在《刑法》規(guī)定中落實和完善，對虛擬財產(chǎn)的保護(hù)而言，最急迫的需求是對刑法上的財物的概念進(jìn)行更新，通過國家立法機(jī)關(guān)的立法活動亦或是司法解釋機(jī)關(guān)的解釋將虛擬財產(chǎn)納入到刑法上的財物的范疇內(nèi)，以便更好地指導(dǎo)具體的實務(wù)案件。

（二）對非法獲取虛擬財產(chǎn)行為定罪方面的提議

即使認(rèn)可虛擬財產(chǎn)屬于刑法上的財物，但針對非法獲取虛擬財產(chǎn)的行為應(yīng)當(dāng)如何定罪量刑仍然面臨著諸多的困難問題，其中最為嚴(yán)峻的問題就在于虛擬財產(chǎn)價值數(shù)額的計算。

第一類，通過傳統(tǒng)財產(chǎn)犯罪手段非法獲取虛擬財產(chǎn)的行為：通過盜竊、詐騙等違法行為直接獲取他人虛擬財產(chǎn)，亦或是非法獲取他人的游戲賬號后再轉(zhuǎn)移他人的虛擬財產(chǎn)。這一類行為采取的手段、犯罪的目的、侵犯的法益與傳統(tǒng)財產(chǎn)犯罪并無不同，應(yīng)當(dāng)直接按照其所符合的犯罪構(gòu)成進(jìn)行定罪。

第二類，通過非傳統(tǒng)財產(chǎn)犯罪手段非法獲取虛擬財產(chǎn)的行為：通過侵入、修改他人電腦信息系統(tǒng)來獲取他人虛擬財產(chǎn)。例如，張三作為電腦高手入侵李四的電腦信息系統(tǒng)并盜取李四的游戲賬號，后將該賬號直接出賣獲利，在此案件中，張三的入侵行為同時符合了非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪和盜竊罪的犯罪構(gòu)成，屬于想象競爭犯，應(yīng)當(dāng)以獲利數(shù)額為犯罪數(shù)額，擇一重罪論處。

（三）對非法獲取虛擬財產(chǎn)行為量刑方面的提議

對于非法獲取虛擬財產(chǎn)的違法行為，一般是以虛擬財產(chǎn)的數(shù)額作為量刑依據(jù)，但是根據(jù)虛擬財產(chǎn)的產(chǎn)生方式和來源的不同也應(yīng)當(dāng)有不同的數(shù)額計算方式，不能一概而論。

第一類，從運營商或其他用戶處購入，價格較為穩(wěn)定的虛擬財產(chǎn)，如Q幣、點券、游戲金幣等。此類虛擬財產(chǎn)最大的特征為有明確的價格，與現(xiàn)金之間有較為固定的兌換比例和兌換方式，因此，對于非法獲取他人這類虛擬財產(chǎn)的行為，應(yīng)當(dāng)按照其明確的價格和兌換比例來計算犯罪數(shù)額。

第二類，主要依靠用戶花費時間、精力獲得的虛擬財產(chǎn)。此類虛擬財產(chǎn)的特點主要是：其一，運營商不直接出售，只能通過游戲獲得；其二，沒有固定價格。對這類虛擬財產(chǎn)的數(shù)額計算是實務(wù)中面臨的難題，因為如果數(shù)額確定的過高，則會導(dǎo)致罪責(zé)刑不適應(yīng)，但如果數(shù)額確定的過低，又不能保護(hù)被害人的合法權(quán)益。對于這個問題，筆者認(rèn)為可以參照實物數(shù)額確定的規(guī)則，以非法獲取虛擬財產(chǎn)時的市場平均價格進(jìn)行計算確定數(shù)額。

第三類，網(wǎng)絡(luò)運營商自身的虛擬財產(chǎn)。通常非法獲取網(wǎng)絡(luò)運營商的虛擬財產(chǎn)都是通過修改、破壞計算機(jī)信息數(shù)據(jù)系統(tǒng)，利用病毒入侵游戲公司網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，通過修改數(shù)據(jù)非法獲取游戲裝備、點券、金幣等。對于此類虛擬財產(chǎn)數(shù)額，如果按照上述兩種方法計算，則通常會出現(xiàn)數(shù)額特別巨大的情形導(dǎo)致量刑過重，并且網(wǎng)絡(luò)運營商游戲中的虛擬財產(chǎn)都是電子數(shù)據(jù)，可以通過技術(shù)手段彌補大部分的損失，實際上遭受的損失并沒有那么嚴(yán)重。此種情況下，應(yīng)當(dāng)按照行為人非法獲取運營商虛擬財產(chǎn)的情節(jié)和社會影響進(jìn)行量刑。

四、結(jié)語

通過以上分析，刑法對非法獲取虛擬財產(chǎn)的定罪量刑方案可以有多種多樣，雖然都能有效解決具體案件但在適用性方面都有其局限性，司法機(jī)關(guān)在實務(wù)中更應(yīng)當(dāng)具體案件具體分析，針對不同案情選擇適合的方案進(jìn)行適用。在采用前述方案時，原則上應(yīng)當(dāng)盡可能避免適用情節(jié)特別嚴(yán)重的法定刑。④對虛擬財產(chǎn)犯罪數(shù)額的計算也需要綜合不同的條件和情況，不能直接適用統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，綜合以上觀點在定罪量刑能既能避免出現(xiàn)定罪不符合罪刑法定原則，也能避免量刑不符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。

注釋：

①第44次《中國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》[EB/OL]．http：//www．cac．gov．cn/2019-08/30/c_1124938750．htm，2020-5-6．

②張海營．2018全球最賺錢手游．《騰訊《王者榮耀》收入130億元》[EB/OL]．https：//finance．sina．com．cn/stock/hkstock/ggs cyd/2019-01-17/doc-ihqhqcis7064193．shtml，2020-5-6．

③陳興良．虛擬財產(chǎn)的刑法屬性及其保護(hù)路徑[J]．中國法學(xué)，2017（2）：136-172．

④張明楷．非法獲取虛擬財產(chǎn)的行為性質(zhì)[J]．法學(xué)，2015（3）：12-25．