任舒欣 黃 浩

華北理工大學(xué)，河北 唐山 063000

一、離婚冷靜期制度的價值

（一）挽救危機(jī)婚姻

離婚冷靜期制度的適用可以減少沖動式離婚的發(fā)生。在司法實踐和行政管理中，雙方當(dāng)事人可能因日常的小爭吵，陷于激動的情緒中，因而在不理智的狀態(tài)下草率地做出離婚的決定，這就是我國目前離婚率逐年上升的原因所在。引入離婚冷靜期制度，為離婚程序制造了時間上的障礙，從而增加離婚的難度，限制離婚的選擇，使得夫妻雙方投入更多的成本去挽救危機(jī)婚姻，穩(wěn)固婚姻關(guān)系。

（二）保護(hù)相關(guān)法益

1.保護(hù)與離婚案件直接相關(guān)的當(dāng)事人

離婚的前提是感情破裂，有些當(dāng)事人在離婚之后，由于心生怨恨，對前妻或前夫采取極端方式，傷害方式；有些當(dāng)事人則是選擇報復(fù)審理離婚案件的法官，造成不良的社會影響。因此，非和平方式的離婚行為可能傷害當(dāng)事人及相關(guān)司法人員的人身權(quán)益。

2.保護(hù)婚姻關(guān)系下的其他主體利益

離婚案件中同樣需要關(guān)注于未成年人撫養(yǎng)和婦女權(quán)益保障等方面的問題，非理性的離婚總會傷害到家庭成員的關(guān)系，例如：父母離異的未成年人，在感情上失去關(guān)愛而變的敏感，在生活上失去足夠的經(jīng)濟(jì)支撐，進(jìn)而影響自己的價值觀、婚姻觀。女性在離婚關(guān)系中往往是弱勢的一方，受到來自精神壓力和收入減少等多方面的打擊，降低離婚率，將使很多女性避免因為離婚而陷入經(jīng)濟(jì)困難和撫養(yǎng)負(fù)擔(dān)之中。

（三）提高司法效率

離婚冷靜期制度通對離婚案件的分流，節(jié)約司法資源，緩解法官的辦案壓力。設(shè)置離婚冷靜期，由家事調(diào)解員、社區(qū)工作人員等介入案件，開展相關(guān)的調(diào)查、咨詢和調(diào)解工作，可能在訴前實現(xiàn)成功調(diào)解，避免進(jìn)入訴訟程序，減少訴訟離婚的案件數(shù)量。即便進(jìn)入訴訟程序，法官通過了解前期工作的相關(guān)情況、更易查明案件事實，從而減輕部分工作壓力，提高司法效率。

二、離婚冷靜期制度的問題

我國在《民法典婚姻家庭編草案第三次審議稿》中第1077條對于登記離婚做出30日的冷靜期規(guī)定。該條款的規(guī)定是我國婚姻法在離婚程序規(guī)定中的進(jìn)步之舉，但對于我國離婚冷靜期制度的構(gòu)建仍存在完善和繼續(xù)發(fā)展的空間。

（一）冷靜期只適用于協(xié)議登記離婚嗎？

目前的立法中只有在民法典草案1077條中明確規(guī)定了離婚冷靜期，該條款的離婚冷靜期是由婚姻登記機(jī)關(guān)作為設(shè)置主體，也就是說該款規(guī)定的冷靜期存在于協(xié)議離婚（登記離婚）的情形中。那么離婚冷靜期當(dāng)然不存在于訴訟離婚中嗎？答案當(dāng)然是不。在《最高人民法院關(guān)于進(jìn)一步深化家事審判方式和工作機(jī)制改革的意見（試行）》關(guān)于離婚冷靜期的規(guī)定，是指人民法院在審理離婚案件時，經(jīng)過雙方當(dāng)事人的同意，設(shè)置不超過三個月的冷靜期。我國多地對于離婚冷靜期已有地方立法等試點工作，大部分是在法院訴訟離婚中試點應(yīng)用。所以冷靜期不止適用于協(xié)議離婚，同樣適用于訴訟離婚，而在訴訟離婚冷靜期制度的立法方面仍需要繼續(xù)研究。

（二）草案中規(guī)定的30日冷靜期是否過于機(jī)械？

對該問題，大部分學(xué)者認(rèn)為一概而論的30日期限不適用于現(xiàn)實社會各類不同的離婚情形中。楊立新、蔣曉華認(rèn)為：不加區(qū)分地適用一個月的離婚冷靜期缺乏合理性，統(tǒng)一適用于各種情況的登記離婚不利于保護(hù)未成年子女的利益。在主張登記離婚的婚姻當(dāng)事人中，如果存在虐待、家庭暴力、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等特殊情形的，應(yīng)當(dāng)縮短或者不適用冷靜期，以盡快地保護(hù)弱勢一方的權(quán)益①。鄭錫齡認(rèn)為：婚姻法律制度應(yīng)當(dāng)實現(xiàn)適度的前瞻性和開放性，在離婚制度中堅持保護(hù)弱者權(quán)利的立法價值，對于有屬于雙方共同的未成年子女的夫妻應(yīng)設(shè)置更長的冷靜期間，對于有家暴情形的登記離婚申請則無離婚冷靜期適用的余地②。

三、離婚冷靜期制度構(gòu)建路徑的探討

（一）冷靜期制度的適用原則

1.保障婚姻自由原則

離婚冷靜期制度是在充分尊重雙方當(dāng)事人的自由意志基礎(chǔ)上實施的，遵循婚姻自由的原則。離婚案件的復(fù)雜性決定了離婚的自由是相對的自由。離婚案件的復(fù)雜性在于其涵蓋著情感、財產(chǎn)等多種因素，牽涉著不同主體的權(quán)益：離婚的后果涉及到夫妻雙方的感情，當(dāng)事人子女的撫養(yǎng)問題、父母的贍養(yǎng)問題、利害關(guān)系人的相關(guān)利益乃至社會的穩(wěn)定等。因此，我們保障的婚姻自由是在合理限度內(nèi)的自由，并不是“即申即離”或“想離就離”的自由。

2.區(qū)別對待原則

首先，不同的婚姻狀況，存在著是否能適用離婚冷靜期的區(qū)別。通過專職人員對當(dāng)事人婚姻狀況的診斷，根據(jù)該婚姻狀況的診斷報告決定是否適用一段時間的離婚冷靜期。其次，由于婚姻存續(xù)期間的感情狀況、有無子女的情況等具體條件的不同，設(shè)置的離婚冷靜期的期限也不盡相同。最后，根據(jù)當(dāng)事人的不同情形，在離婚冷靜期期間采取針對性的具體措施：對于草率沖動式危機(jī)婚姻，采用修復(fù)感情、心理咨詢、家事調(diào)解等補(bǔ)救措施；對于理性式死亡婚姻，通過緩和當(dāng)事人的情緒，促成和平分手，維護(hù)相關(guān)當(dāng)事人的合法利益。

（二）冷靜期制度的甄別機(jī)制

基于區(qū)別對待原則而制定針對性的甄別機(jī)制，區(qū)分沖動輕率的離婚和深思熟慮的離婚。根據(jù)離婚提議主體分為雙方理性式離婚，一方要求式離婚和雙方?jīng)_動式離婚。第一種：雙方理性式離婚屬于深思熟慮的離婚，已經(jīng)不存在離婚冷靜期立法原意的可期待性，相反給予當(dāng)事人離婚證是不浪費(fèi)行政資源司法資源的最佳選擇。第二種：一方要求式離婚中再次適用區(qū)分原則，可分為存在危險因素要求的離婚和一方?jīng)_動的離婚。在存在危險因素的離婚中，可能出現(xiàn)家暴、威脅、虐待、遺棄等各種嚴(yán)重違反夫妻忠實義務(wù)等危險行為的高沖突婚姻，該情形下的婚姻提議者是婚姻關(guān)系中弱勢的一方，遵循保護(hù)弱勢群體的基本原則，不適用冷靜期制度，如果在存在危險因素的高沖突婚姻匯中設(shè)置離婚冷靜期，只能起到使沖突復(fù)雜化、拖延婚姻的后果；一方被宣告失蹤式的離婚，根據(jù)法律規(guī)定，該種情況只適用于訴訟離婚且有三個月的公告期，無論從宣告失蹤制度還是三個月公告期制度的分析下，都無需適用冷靜期；一方?jīng)_動式的離婚和第三種：雙方?jīng)_動式的離婚沒有實質(zhì)性的差別，這兩種類型的離婚才是能夠體現(xiàn)離婚冷靜期制度價值所在的情形。

（三）冷靜期制度的適用對象

通過甄別機(jī)制，分離出沖動輕率式的離婚才是離婚冷靜期制度適用的對象。如何辨別適用對象則是關(guān)鍵問題的所在，由于民政部門行政人員無法了解當(dāng)事人的婚姻狀況等具體情形，所以30日的冷靜期適用于登記離婚的一般情況，除非當(dāng)事人明確向工作人員表示雙方已經(jīng)過冷靜思考，屬于深思熟慮的離婚情況或從未有家暴等危險情形的發(fā)生，此兩種離婚情形不適用冷靜期制度。對于訴訟離婚中，司法工作人員可以了解到相關(guān)情況，可以根據(jù)不同的情況作出適用冷靜期與否的決定，以及適用何種期限的冷靜期。

（四）冷靜期制度的設(shè)置期限

在訴訟離婚中，冷靜期的期限設(shè)置應(yīng)為彈性規(guī)則，法院根據(jù)不同的離婚情形設(shè)置不同期限的冷靜期。例如在有未成年子女的夫妻間應(yīng)延長冷靜期限為三個月，無未成年子女的夫妻間冷靜期限為一個月；夫妻之間無財產(chǎn)糾紛的冷靜期為一個月，有財產(chǎn)糾紛的為三個月；夫妻之間無出軌等道德傷害行為的，冷靜期為一個月，有出軌等道德傷害行為的，冷靜期為三個月。

（五）冷靜期制度的配套措施

1.培養(yǎng)合格的家事調(diào)查員和家事法官

有道是“清官難斷家務(wù)事”，由于外人很難感知夫妻間的感情狀況，案件事實難以查明，離婚判決兼顧頗多，困難重重。因此培養(yǎng)專職的家事調(diào)查員，以更為直接的方式全面、清晰地了解當(dāng)事人的感情及家庭狀況，在處理甄別機(jī)制工作的同時為法院離婚案件的解決提供較為準(zhǔn)確的案件事實參考，協(xié)助法官做出公正合理的離婚判決③。由于上述構(gòu)建的彈性期間設(shè)置主體是法院，所以法官在設(shè)置期間上有一定的自由裁量，需要培養(yǎng)高素質(zhì)的家事法官，充分理解相關(guān)婚姻家庭的法律規(guī)定和家庭關(guān)系的人情道義，實現(xiàn)法理和情理的衡平和交融。

2.引入社會力量構(gòu)建多元化調(diào)解機(jī)制

冷靜期并非冷凍期，在適用冷靜期制度的沖動案例中，該種婚姻關(guān)系屬于危機(jī)婚姻，存在挽救的價值。因此構(gòu)建以社區(qū)、人民調(diào)解組織等多機(jī)構(gòu)聯(lián)合的調(diào)解回訪機(jī)制，政府或法院與心理咨詢室的合作機(jī)制等多元化的調(diào)解機(jī)制，為當(dāng)事人提供調(diào)解、心理疏導(dǎo)等服務(wù)工作，針對糾紛爭議焦點給予建議，幫助當(dāng)事人挽救婚姻危機(jī)，避免離婚的不利結(jié)果。

四、結(jié)語

離婚冷靜期制度是將和諧美德價值觀融入民事法律規(guī)范的具體體現(xiàn)。我國法律理論和實踐中對該制度的適用仍存有一些爭議。本文從冷靜期制度的價值入手，分析了該制度在我國現(xiàn)存的問題并在適用原則、甄別機(jī)制、適用對象、設(shè)置期限等方面針對性地提出建議，以期我國離婚冷靜期制度日趨完善。

注釋：

①楊立新，蔣曉華.對民法典婚姻家庭編草案規(guī)定離婚冷靜期的立法評估[J].河南社會科學(xué)，2019（06）：35-45.

②鄭錫齡.我國登記離婚制度的法律反思與立法回應(yīng)——以離婚冷靜期制度為視角[J].研究生法學(xué)，2019（02）：95-104.

③郭劍平.我國離婚冷靜期制度構(gòu)建的法理學(xué)思考[J].社會科學(xué)家，2018（07）：26-34.