鐘 林

華南農(nóng)業(yè)大學人文與法學學院，廣東 廣州 510642

2016年國務院首次將區(qū)塊鏈技術(shù)列入到《“十三五”國家信息化規(guī)劃》中，標志著區(qū)塊鏈被正式納入我國戰(zhàn)略發(fā)展規(guī)劃。然而受現(xiàn)行監(jiān)管制度、法律機制的影響，區(qū)塊鏈技術(shù)在金融市場的實行仍面臨立法與監(jiān)管層面上的缺失問題，易增大市場主體風險，對于區(qū)塊鏈金融監(jiān)管機制與制度環(huán)境建設(shè)提出了更高的要求。

一、區(qū)塊鏈金融面臨的法律問題分析

（一）相關(guān)概念

區(qū)塊鏈金融監(jiān)管是金融監(jiān)管的重要組成部分，其監(jiān)管對象主要為區(qū)塊鏈技術(shù)應用下開展的金融交易活動與交易行為。區(qū)塊鏈技術(shù)在傳統(tǒng)金融領(lǐng)域的應用使得中心化金融機構(gòu)的職能遭到弱化，需依靠金融監(jiān)管體系的更新實現(xiàn)防范金融風險、打擊非法活動、維護消費者權(quán)益、完善法律體系等目標[1]。

（二）區(qū)塊鏈金融的主要形態(tài)

區(qū)塊鏈金融的本質(zhì)是一種去中心化的信任機制，在分布式節(jié)點中依托集體共享維護一個可持續(xù)生長的數(shù)據(jù)庫，獲取真實準確信息、解決交易過程中的信任與安全問題，使交易雙方順利開展經(jīng)濟活動。區(qū)塊鏈金融的具體表現(xiàn)形態(tài)體現(xiàn)在以下四個方面：其一是區(qū)塊鏈+貨幣，包含社群數(shù)字貨幣、國家數(shù)字貨幣；其二是區(qū)塊鏈+銀行，體現(xiàn)為支付結(jié)算、數(shù)字票據(jù)、反洗錢合規(guī)、供應鏈金融等；其三是區(qū)塊鏈+證券，表現(xiàn)為發(fā)行證券、區(qū)塊鏈眾籌、區(qū)塊鏈股東投票系統(tǒng)等形態(tài)；其四是區(qū)塊鏈+保險，如優(yōu)化保險服務、P2P互助保險等。

（三）面臨的法律問題

1.面臨金融安全風險

區(qū)塊鏈技術(shù)在金融領(lǐng)域的應用面臨嚴重安全問題，一方面，因監(jiān)管層面的缺失導致投資風險增大，例如不法分子利用比特幣設(shè)置投資騙局、借機傳銷，引發(fā)投資詐騙風險；另一方面表現(xiàn)為安全問題，區(qū)塊鏈金融的去中心化模式脫離中心機構(gòu)監(jiān)管，易增大用戶隱私信息泄露的風險。

2.技術(shù)規(guī)則缺少法律規(guī)制

區(qū)塊鏈技術(shù)規(guī)則的編制、維護及更新離不開人為因素的干涉，包括中心組織的責任承擔與現(xiàn)行市場經(jīng)濟法則等。在區(qū)塊鏈金融交易環(huán)節(jié)，倘若選取某一節(jié)點添加數(shù)據(jù)記錄，即使采用智能合約、非對稱加密等技術(shù)手段輔助完成區(qū)塊鏈金融交易，在缺少法律規(guī)制的前提下僅能在各網(wǎng)絡節(jié)點均達成共識時權(quán)利雙方方可變更區(qū)塊鏈規(guī)則，由此加大了違約責任追究難度、無法規(guī)避權(quán)利尋租行為的發(fā)生，導致意思自治的靈活性受限。

3.智能合約制度有待完善

一方面，智能合約與傳統(tǒng)合約的履約機制存在較大差異，基于當事人約定、以數(shù)據(jù)電文形式傳遞要約和承諾，其合約認定過程具有自動化、匿名化特點，易增大合約糾紛發(fā)生時的訴訟風險，并且在意思表示一致的標志、電子簽名的效力等方面缺乏明確法律規(guī)范。另一方面，現(xiàn)有法規(guī)針對智能合約履約環(huán)節(jié)的虛假交易行為缺乏技術(shù)層面上的救濟措施，難以發(fā)揮對區(qū)塊鏈金融交易行為的規(guī)制作用，無法為受害者提供有效救濟[2]。

4.數(shù)字資產(chǎn)缺少法律保護

當前我國在立法層面未能建立有關(guān)數(shù)字資產(chǎn)保護的法律法規(guī)，金融監(jiān)管對象的權(quán)屬劃分不明，未能針對數(shù)字貨幣財產(chǎn)屬性做出明確規(guī)定，導致數(shù)字貨幣在交易環(huán)節(jié)常出現(xiàn)交易糾紛事件，陷入確權(quán)難、缺乏法律依據(jù)的局面。同時，區(qū)塊鏈技術(shù)的應用降低了傳統(tǒng)交易模式下對于第三方中介機構(gòu)的依賴度，將分布式賬本作為權(quán)利與資產(chǎn)交易記錄，使得以往監(jiān)管手段不再具備良好的適用性，并且其去中介化特質(zhì)也對于金融風險隔離、監(jiān)管方式與監(jiān)管者能力提出了較大挑戰(zhàn)。

二、區(qū)塊鏈金融監(jiān)管的法律制度架構(gòu)建設(shè)路徑探討

（一）健全金融監(jiān)管法律體系，完善基礎(chǔ)法律制度

1.健全金融法律法規(guī)

首先，應由全國人大等部門編制、出臺相關(guān)法律法規(guī)，將區(qū)塊鏈金融監(jiān)管問題提升至立法層面，為實際監(jiān)管工作的執(zhí)行提供法律依據(jù)。其次，應結(jié)合區(qū)塊鏈金融領(lǐng)域的不同應用場景制定基本監(jiān)管、懲罰制度，明確企業(yè)準入門檻、完善市場運行規(guī)則，為區(qū)塊鏈金融的規(guī)范運行創(chuàng)設(shè)配套法規(guī)與制度體系。最后，還應利用下位法進行宏觀法律規(guī)制的具體化解讀，利用行業(yè)協(xié)會、企業(yè)合作機制達成團體規(guī)范、確立行業(yè)標準，針對主體行為明確其邊界與后果，推動“硬法”與“軟法”機制的協(xié)同運轉(zhuǎn)。

2.完善基礎(chǔ)法律制度

首先，針對現(xiàn)行合同制度作出調(diào)整，將編程者解釋說明義務納入到智能合約履約機制中，利用“知情同意”取代以往“簽字同意”規(guī)則，用于確認交易者的意思表示，并圍繞合同履行、違約責任追究等層面完善具體的管理制度，借此推動智能合約與現(xiàn)行合同制度實現(xiàn)順利并軌。其次，針對數(shù)字化資產(chǎn)的權(quán)利歸屬問題作出明確界定，基于《物權(quán)法》進行數(shù)字資產(chǎn)權(quán)利屬性的規(guī)定，并針對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)主體界定、網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)交易、網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的繼承等問題編制具體的管理標準。最后，還應針對虛擬貨幣出臺標準化管理法規(guī)與制度，例如將虛擬貨幣交易納入到無形資產(chǎn)范疇中，利用稅收實體法對虛擬貨幣流通環(huán)節(jié)實行管理，并針對《稅收征管法》作出調(diào)整，建立面向虛擬貨幣交易的稅收征管程序、稅收監(jiān)控平臺、涉稅信息獲取制度等，借此更好地推動虛擬貨幣管理體系的規(guī)范化運行[3]。

（二）實現(xiàn)智慧監(jiān)管深度介入，引入二維監(jiān)管模式

一方面，應建立協(xié)同參與機制，樹立全新的智慧監(jiān)管理念，引入企業(yè)、行業(yè)協(xié)會等多方力量推動政府角色定位朝向促進者轉(zhuǎn)型，使企業(yè)與行業(yè)協(xié)會充分發(fā)揮其監(jiān)管職能，配合責任制度的建設(shè)強化自律作用，建立起金融風險防范、金融創(chuàng)新間的平衡關(guān)系。另一方面，應加大區(qū)塊鏈金融管理人才的培養(yǎng)力度，圍繞網(wǎng)絡服務、數(shù)據(jù)存儲、權(quán)限管理、安全機制、共識機制、智能合約等區(qū)塊鏈模塊建立與學科專業(yè)領(lǐng)域的銜接機制，由高校、研究院主導完成區(qū)塊鏈技術(shù)人才培養(yǎng)標準的編制，建立專項人才培養(yǎng)計劃，并與相關(guān)金融機構(gòu)建立合作關(guān)系、創(chuàng)建人才進修培訓計劃，配合區(qū)塊鏈技術(shù)水平測試體系的建構(gòu)，進一步提升人才培養(yǎng)實效。

（三）創(chuàng)新建立沙盒監(jiān)管模式，明確企業(yè)準入標準

1.建立沙盒監(jiān)管模式

沙盒監(jiān)管是指由金融創(chuàng)新企業(yè)在安全開放的市場環(huán)境中進行產(chǎn)品、服務的交易，將該模式引入我國金融體制中，首要前提是立足于現(xiàn)有金融監(jiān)管的中央事權(quán)對其責任主體作出明確界定，由責任主體統(tǒng)籌完成制度設(shè)計、建立運行機制，并依靠協(xié)調(diào)機構(gòu)督促、監(jiān)管“沙盒區(qū)域”的實際運行。同時，實行授權(quán)式立法、推動“產(chǎn)學研用”機制建設(shè)，激發(fā)技術(shù)研發(fā)主體的活力，引導金融市場主體、監(jiān)管主體協(xié)同參與到沙盒監(jiān)管機制中，更好地塑造區(qū)塊鏈下的金融市場大環(huán)境，降低互聯(lián)網(wǎng)金融風險。

2.制定企業(yè)準入標準

首先，應嚴格制定沙盒監(jiān)管運行機制下的企業(yè)準入標準，針對具備良好信譽資質(zhì)的企業(yè)可適當降低準入門檻，經(jīng)由“一行兩會”審批通過后方可對企業(yè)進行授權(quán)。其次，應建立面向被測企業(yè)的全過程跟蹤制度，針對金融項目的客戶數(shù)量、交易間隔進行嚴格限制，基于時效性原則進行項目運行期限的設(shè)定，在預留充足風險暴露時間的基礎(chǔ)上增強風險外溢的可控性，配合保險制度的確立最大限度降低交易風險、保障消費者權(quán)益。最后，還應完善沙盒資源管理機制，健全退出程序與標準，并及時向“一行兩會”提交測試結(jié)果反饋，實現(xiàn)金融資源的合理優(yōu)化配置。

（四）推動監(jiān)管機構(gòu)職權(quán)重構(gòu)，建立權(quán)益救濟機制

一方面，針對沙盒監(jiān)管機制下的監(jiān)管職權(quán)進行重構(gòu)，以央行為核心、以證監(jiān)會和銀保監(jiān)會為主體推動金融監(jiān)管協(xié)調(diào)機制的建設(shè)，實現(xiàn)機制運行范圍內(nèi)的信息共享，提升對區(qū)塊鏈金融風險的抵御能力。另一方面，應推動消費者權(quán)益救濟機制的完善，要求企業(yè)在推出產(chǎn)品或服務時務必要說明其隱含的風險，保障消費者的知情權(quán)與意思表達自由權(quán)，并且在金融交易環(huán)節(jié)引導消費者與企業(yè)間利用擔保、抵押等方式約定風險標的額，便于在出現(xiàn)違約行為時向消費者提供有效的權(quán)益救濟措施，更好地維護消費者基礎(chǔ)性權(quán)利，提升區(qū)塊鏈金融監(jiān)管實效。

三、結(jié)論

區(qū)塊鏈技術(shù)具有去中心化、可溯源性、不可篡改性等特點，既為金融發(fā)展與運營模式創(chuàng)新創(chuàng)設(shè)了有效契機，同時也受制于監(jiān)管延遲而面臨一定風險。基于此，務必要圍繞健全法律制度、實行智慧監(jiān)管、創(chuàng)新監(jiān)管模式、完善法律機制等層面，提高對區(qū)塊鏈金融的監(jiān)管力度，更好地實現(xiàn)金融法治目標。