文/燕偉（昆明理工大學(xué)法學(xué)院）

一、傳統(tǒng)理念對于鄉(xiāng)土民事司法的影響

（一）現(xiàn)代正義對鄉(xiāng)村的理解

“正義”一詞，在不同的時代，不同的人對正義的理解、解釋都各有不同。在古希臘時代，偉大的思想家亞里士多德認(rèn)為：“正義是人們在社會關(guān)系中所產(chǎn)生的一種美德?！焙唵握f就是一個人所取的是否是他所應(yīng)該得到的，如果是那就是正義，反之亦然。從古代到現(xiàn)代，從國外到過內(nèi)，學(xué)者們對正義的理解大有不同。博登海默說：“正義往往是變化無常的，隨時會變成不同的形狀，并且展現(xiàn)出來不同的面貌。”嚴(yán)格意義上講，對于正義觀并沒有一個統(tǒng)一的觀點。我國著名學(xué)者費孝通先生的《鄉(xiāng)土中國》的著作，從基層的角度去分析我國的鄉(xiāng)土社會，從鄉(xiāng)土的角度去理解鄉(xiāng)土的正義?？梢赃@么說，真正意義上的中國傳統(tǒng)社會是中國的鄉(xiāng)土社會，鄉(xiāng)土社會是我國社會的重要組成部分[1]。如何理解鄉(xiāng)土的正義觀呢？在我國正義觀和西方的觀念是不一樣的，西方對于正義觀往往是以理性作為劃分標(biāo)準(zhǔn)，而在我國更加趨近于理性，它是以人情作為基礎(chǔ)，以倫理作為核心的正義觀[2]。在人們看來，日常生活和社會生活中發(fā)生的糾紛都可以找到解決的方法，這種解決的辦法就是“人情正義”。當(dāng)生活中出現(xiàn)糾紛時，鄉(xiāng)民們會很自然地用自己源于生活的、樸素的正義觀來看待法官的判決是否公正合理。當(dāng)法官所作出的判決和他們的樸素的正義觀不一致的時候，他們會覺得法官所作的判決是不合理的、不公正的。這種情況就會導(dǎo)致鄉(xiāng)民不相信法官，同時更不會相信法院。這種通過感官的樸素的正義觀根植于鄉(xiāng)民的日常生活中和他們的精神理念之中。這種樸素的價值觀深刻影響了鄉(xiāng)民，在鄉(xiāng)土社會中具有極高的權(quán)威性、穩(wěn)定性和傳承性。

（二）個案正義也是鄉(xiāng)土習(xí)俗的追求

電影《馬背上的法庭》背景是在云南偏遠(yuǎn)山區(qū)，在摩梭族的村落里，村規(guī)民約，當(dāng)?shù)亓?xí)慣法在這里具有強大的生命力與控制力，也極具權(quán)威性。在這些地方，假若一味追求司法里的實體正義和程序正義，可能會適得其反，造成了人們心中的不正義。在電影中，當(dāng)法官老馮的馬失竊，沒有能直接捉賊，而是通過族長的力量幫法官找回國徽和馬。在他們的村落里，當(dāng)?shù)厝说拇逡?guī)民約，當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣法，傳統(tǒng)的力量往往超過了制定法的力量[3]。在村民幫法官老馮找回國徽，找回失竊的馬時，希望不要用國家的法律來懲罰盜賊，而是要求用宗族里的法來處置盜賊。傳統(tǒng)的習(xí)慣法深深地影響了鄉(xiāng)民的生活習(xí)慣和精神理念，并在生活中得到體現(xiàn)。它通過一代又一代的傳承,相沿成習(xí)，化為一種帶有遺傳性的特質(zhì),并通過被人們反復(fù)適用,逐漸被人們認(rèn)同,成為他們接納和共享的資源[4]。

二、鄉(xiāng)土下基層民事司法存在的問題

（一）傳統(tǒng)習(xí)慣法與國家法律的沖突

在農(nóng)村，特別是偏遠(yuǎn)山區(qū)，那里環(huán)境和信息相對閉塞，交通不便，這些村落存在著大量的民族習(xí)俗，處于一種國家權(quán)力的邊緣地帶的狀態(tài)。村民們在樸素的正義觀的指導(dǎo)下，形成自己的糾紛解決機制、相互的交往規(guī)則和生活方式[5]。在村落里，哪怕沒有法律的約束，鄉(xiāng)土的社會秩序依舊可以得到很好的維持，使社會處于和諧狀態(tài)。在鄉(xiāng)村安寧的生活狀態(tài)中，法律更像是一個外來物，當(dāng)二者接觸時，不可避免地會發(fā)生一些沖突。在發(fā)生沖突時，有人嘲笑他們的愚昧和落后，但反思后又不得不承認(rèn)，法律在面對變化萬千的現(xiàn)實生活時所呈現(xiàn)的窘態(tài)。法律不只是寫在書面上的條文，法律扎根在現(xiàn)實的生活中才能呈現(xiàn)出它光彩奪目的模樣。然而現(xiàn)代化的法律，主要是根據(jù)城市居民社會而構(gòu)建起來的，當(dāng)它來到鄉(xiāng)土社會時，會出現(xiàn)明顯的水土不服的現(xiàn)象。在《馬背上的法庭》電影中的一些場景，鄰居家豬拱了自己祖墳，在訴訟請求的時候要求做一場法事，這個在法律上是迷信，不予支持的，但可能會引發(fā)一場斗毆。鄰村的羊不小心吃了本村的麥子，羊就歸本村的民俗等。但是我們應(yīng)該看到這種村規(guī)民俗與法律的沖突大多都是發(fā)生在私法領(lǐng)域。在這樣的私法領(lǐng)域里，人們可以根據(jù)鄉(xiāng)規(guī)民俗選擇自己的行為，這些鄉(xiāng)規(guī)民俗對于我國的法治是沒有辦法構(gòu)成威脅。民法遵守意思自治、自愿平等的原則，所以在民法領(lǐng)域大多數(shù)規(guī)范都是任意規(guī)范。村民們通過約定的村規(guī)民俗能很好地維持安寧和諧的社會生活的情況下，法律不適合給予太多的約束。但是很多民間習(xí)慣法與中國現(xiàn)代法治思想是有分歧的，有很多就是陋習(xí)，對此需要取締。在當(dāng)代法治社會中，村規(guī)民約主要是起輔助作用，其只能在國家法律規(guī)定的范圍內(nèi)生存。通過相關(guān)的法律規(guī)制對習(xí)慣法進行引導(dǎo)，納入法律的軌道，彌補法律的空缺是一個合理選擇[6]。

（二）普法教育不是送法下鄉(xiāng)

中國是一個二元社會，農(nóng)村和城市的交流來往非常密切，普法式的法治教育成了民間習(xí)慣法與國家法的溝通形式[7]。談及到普法，人們會想到送法下鄉(xiāng)。但是普法這個詞常用來宣傳政治，換句話說，是國家權(quán)力延伸到控制力相對薄弱的鄉(xiāng)村地帶。我想普法是為了讓國家的法治精神得到傳播，而不是以法律來強加給人們，讓人們在權(quán)力和法律面前唯唯諾諾。普法的目的是為了讓人們維護自己的合法權(quán)益，明白法律對自己生產(chǎn)生活的重要性，更好地學(xué)法、懂法、守法、用法。真正的普法不是強加給民眾的正義觀，而應(yīng)以當(dāng)?shù)仫L(fēng)土人情為前提去普法。

（三）基層司法程序過剩

從《馬背上的法庭》影片中我們能看到：在基層民事司法中最大的難題就是法律的適用[8]。在基層的司法實踐過程中程序正義往往有其局限性，體現(xiàn)為“多余”和“過?！?。在實際的運用過程中，法官更注重糾紛解決的實效。在這樣偏遠(yuǎn)相對閉塞落后的村落里，民俗習(xí)慣的力量超過了國家制定法的力量。民事訴訟程序在此有些多余和過剩。解決糾紛的方式往往不是國家的力量，而是睿智的法官對于當(dāng)?shù)孛袼椎淖鹬兀瑢Φ玫疆?dāng)?shù)厝顺姓J(rèn)但是與法律法規(guī)相悖的行為的放任。

（四）基層民事司法執(zhí)行難

在影片中法官老馮去阿妹家趕豬的場景，老馮不顧身份去趕豬，年輕法官阿洛認(rèn)為該行為損害了司法的權(quán)威。但是我們需要去思考一個不可回避的問題，如果法官的裁判得不到有效的執(zhí)行，那基層派出法庭對于鄉(xiāng)民的價值幾何，人們是否會把它看成一個解決糾紛的有效途徑？所以有效的司法執(zhí)行能夠增加民眾對法律權(quán)威的信服。而且執(zhí)行是司法的重要組成部分，體現(xiàn)了國家司法的強制執(zhí)行力，體現(xiàn)了國家司法的權(quán)威性。若判決沒有得到貫徹執(zhí)行，那就如同一紙空文，沒有體現(xiàn)法律效力，而且會極大地?fù)p害法律的權(quán)威。對于司法執(zhí)行難這個難題，不只是體現(xiàn)在農(nóng)村，在全國都是普遍存在的。對此，我國新的民事訴訟法也制定了很多保障性措施來保障裁判的有效執(zhí)行。當(dāng)然也希望法院執(zhí)行時加大拒不執(zhí)行的懲治力度。

（五）基層法官的困境

影片中法官老馮有很強的解決糾紛的能力，但是與現(xiàn)代意義上的法官還是有很大的差距，不管是老馮花錢買下小豬仔，還是把她們的壇子摔碎然后出錢，這些都是法官老馮在用高尚的道德來處理這些糾紛。法官老馮的定紛止?fàn)?，看起來是司法起到了作用，實際上是一種高尚的道德起到了作用。在這些情況下，真正解決糾紛的是法官的個人魅力起了作用，并不是在法律的基礎(chǔ)上建立起來的法律權(quán)威起了作用。而且現(xiàn)代國家的新政策要求法官職業(yè)化[9]。值得我們的去學(xué)習(xí)法官老馮在維護法律的權(quán)威時所做的堅持。在這樣艱難困苦的司法環(huán)境中，不能過多地苛責(zé)他，這個也是我國基層法官在傳統(tǒng)的司法環(huán)境和現(xiàn)代司法理念中所面臨的困境。這不只是一個電影，而是真實發(fā)生的事，“在2003年9月份，法官魏余發(fā)和書記員馬永志在執(zhí)行流動法庭的任務(wù)時，不幸墜入河里”。不得不承認(rèn)，基層法官的職業(yè)在很多方面沒有得到很好的保障。

三、基層民事司法的完善

（一）重視程序正義

依靠法官手中的自由裁判權(quán)去謀公正的審判結(jié)果，長遠(yuǎn)來看并不合時宜，同時不利于我國法制進程的進一步推進，只有依靠程序的公正性來確保發(fā)生糾紛時通過合理、合法的訴訟程序去解決問題才是長久之計[10]。要實現(xiàn)人民心中所認(rèn)同的公平公正需要從程序的角度出發(fā)，重視程序的內(nèi)在價值，提高程序的科學(xué)性。這樣不僅能促進法治化的進程，也能增加人民對法律的認(rèn)同感和信任感，更能增加法律在人民心中的權(quán)威性，進而維護法律的權(quán)威。

（二）注重效率

在司法過程中,效率與正義可能是一對矛盾,他們之間是有調(diào)和的空間的。“審”“執(zhí)”分離在理論上是有其合理性的[11]。“審”“執(zhí)”合一在很多場合的優(yōu)越性是比較突出的。之所以拍攝《馬背上的法庭》其目的是為了方便當(dāng)事人進行民事訴訟而設(shè)立的派出流動法庭。對于有糾紛的當(dāng)事人提供了便利，及時處理糾紛。在我國的《民事訴訟法》中，方便當(dāng)事人也是其一項基本原則。

（三）民事司法審判回歸“定紛止?fàn)?

在基層民事審判的目的是為了定紛止?fàn)?，不為過剩的程序拖累[12]。法官在民事審判時把訴訟調(diào)解放在審判工作的首位。當(dāng)糾紛得到很好的解決后，當(dāng)事人能感受到法官的公平正義。如果沒能處理好，也能感受到法官為自己的案件而付出了努力。增加了當(dāng)事人對將來的判決公正性的認(rèn)同，讓當(dāng)事人在個案中感受到司法的公平公正。

四、結(jié)語

《馬背上的法庭》中，年輕的阿洛法官和老法官老馮代表了中國法治進程中兩種思想觀念。阿洛和老馮的經(jīng)歷不一樣，導(dǎo)致他們不同的法治理念。老馮在對當(dāng)?shù)仫L(fēng)土人情的了解后，尊重當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗習(xí)慣，在高懸的國徽下，動之以情，曉之以理予以調(diào)解，使案子得以很好解決。剛大學(xué)畢業(yè)的阿洛，所學(xué)習(xí)的法律知識和先進的法律觀，迎接的是法律知識與人情常理來解決糾紛的考驗。正是有了像法官老馮、楊阿姨等行走在偏遠(yuǎn)山區(qū)的基層法官們，才使得我國法治進程走得更快更穩(wěn)，他們都是我國司法大廈中堅強的基石。