向俊杰

濟南市經(jīng)濟和信息化綜合行政執(zhí)法支隊

0 引言

節(jié)能監(jiān)察是節(jié)能管理的重要措施之一，是對用能單位用能情況進行監(jiān)督檢查并對其違法違規(guī)用能行為予以處理的行為，是一種行政執(zhí)法活動。實施節(jié)能監(jiān)察要依法對用能單位生產(chǎn)經(jīng)營情況進行了解和掌握，對監(jiān)察活動進行全過程記錄，并對相關處理措施的事實依據(jù)、證據(jù)材料等進行公示。保密商務信息是一種重要的知識產(chǎn)權，現(xiàn)階段我國正從知識產(chǎn)權消費國轉變?yōu)橹R產(chǎn)權生產(chǎn)國，因此，如何在節(jié)能監(jiān)察中做好保密商務信息的保護和執(zhí)法活動對提升節(jié)能監(jiān)察效能和提高全社會能源利用效率有著十分重要的現(xiàn)實意義，對發(fā)展創(chuàng)新型企業(yè)、推動經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展、建設創(chuàng)新型國家產(chǎn)生深遠影響。

1 節(jié)能監(jiān)察含義與手段

節(jié)能監(jiān)察是指節(jié)能監(jiān)察機構對能源生產(chǎn)、經(jīng)營、使用單位和其他相關單位（以下簡稱被監(jiān)察單位）執(zhí)行節(jié)能法律、法規(guī)、規(guī)章和強制性節(jié)能標準的情況等進行監(jiān)督檢查，對違法違規(guī)用能行為予以處理，并提出依法用能、合理用能建議的行為[1]。由此可知，節(jié)能監(jiān)察實施主體是節(jié)能監(jiān)察機構，包括縣級以上人民政府管理節(jié)能工作的部門、法律法規(guī)授權的組織和行政委托授權的組織三類；實施對象是能源生產(chǎn)、經(jīng)營、使用單位和其他相關單位，其中單位是指依法設立的法人和其他組織，但不包括自然人；實施內(nèi)容是對執(zhí)行節(jié)能法律、法規(guī)、規(guī)章和強制性節(jié)能標準等情況進行監(jiān)督檢查，包括但不限于對能源生產(chǎn)、經(jīng)營和使用單位落實節(jié)能管理和技術措施、用能設備和生產(chǎn)工藝淘汰、強制性節(jié)能標準執(zhí)行、能源崗位設立和能源管理負責人聘任情況及對從事節(jié)能服務的機構貫徹節(jié)能要求、提供信息真實性等情況進行檢查，對違法違規(guī)用能行為予以處理，并提出依法用能、合理用能的建議。

實施節(jié)能監(jiān)察時，節(jié)能監(jiān)察機構可依法進入有關場所進行勘察、拍照、錄音、錄像，查閱、復制或摘錄與節(jié)能監(jiān)察事項有關的文件、賬目等資料，約見、詢問有關人員并要求提供相關的材料，對用能產(chǎn)品、設備和生產(chǎn)工藝能源利用狀況等進行監(jiān)測和分析評價。被監(jiān)察單位應依法予以配合，無正當理由拒絕依法實施節(jié)能監(jiān)察的，將承擔對其不利的法律后果。

2 節(jié)能監(jiān)察可能涉及的保密商務信息

保密商務信息是指涉及或與如下情況相關的信息：任何自然人或法人的商業(yè)秘密、流程、經(jīng)營、作品風格或設備，或生產(chǎn)、商業(yè)交易，或物流、客戶信息、庫存，或收入、利潤、損失或費用的金額或來源，或其他具備商業(yè)價值的信息，且披露上述信息可能對持有該信息的自然人或法人的競爭地位造成極大損害[2]。

對被監(jiān)察單位執(zhí)行節(jié)能法律、法規(guī)、規(guī)章和強制性節(jié)能標準等監(jiān)督檢查時，不可避免地會涉及到其生產(chǎn)、經(jīng)營、技術、設備等信息，如用能設備和生產(chǎn)工藝淘汰制度的檢查需被監(jiān)察單位建立用能設備臺賬，標明用能設備種類、數(shù)量、名稱、規(guī)格型號等信息；強制性節(jié)能標準的檢查需被監(jiān)察單位提供工藝、用能和產(chǎn)量等方面的信息，包括不同規(guī)格、類型的產(chǎn)品的具體生產(chǎn)流程和工藝，單位期限內(nèi)消耗能源的種類、數(shù)量、質(zhì)量，及不同規(guī)格、類型的產(chǎn)品的產(chǎn)量等信息，必要時還需提供能源采購合同、付款憑證、產(chǎn)品入/出庫清單等證明材料；設立能源管理崗位、聘任能源管理負責人等有關制度的檢查，需被監(jiān)察單位出示能源管理崗位、負責人的設立、聘任或備案文件，提供能源管理負責人工作經(jīng)歷、職稱證明等材料[3]。

節(jié)能監(jiān)察機構獲得的被監(jiān)察單位生產(chǎn)經(jīng)營信息哪些屬于保密商務信息，應根據(jù)具體情況判斷。

首先，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權利人采取相應保密措施的技術和經(jīng)營等信息[4]。商業(yè)秘密應當具備秘密性、價值性、實用性和保密性。商業(yè)秘密的判斷，應以被監(jiān)察單位的聲明為準，節(jié)能監(jiān)察機構一般無需對聲明信息的秘密性、價值性、實用性和保密性進行審查，但被監(jiān)察單位聲明的商業(yè)秘密明顯缺乏秘密性和實用性的，節(jié)能監(jiān)察機構可不予以認可并向被監(jiān)察單位說明理由、或要求被監(jiān)察單位對相關情況作出進一步的書面說明。商業(yè)秘密的聲明，一般采用書面形式，可在實施節(jié)能監(jiān)察前或在現(xiàn)場監(jiān)察時作出，但被監(jiān)察單位不得針對已被節(jié)能監(jiān)察機構依法予以公開的信息再作出商業(yè)秘密的聲明。

其次，除商業(yè)秘密外的其他生產(chǎn)經(jīng)營信息是否屬于保密商務信息，一方面要看其是否具有商業(yè)價值，另一方面還要看對其進行披露的危害性。信息的商業(yè)價值即信息的經(jīng)濟價值，即是否可用該信息來產(chǎn)生可用金錢衡量的經(jīng)濟利潤的一種價值取向，屬于主觀判斷范疇。除與社會公眾認知明顯相悖外，被監(jiān)察單位生產(chǎn)經(jīng)營信息是否具有商業(yè)價值應以被監(jiān)察單位的認定為準。信息披露的危害性是指披露該信息是否可能對持有該信息的主體的競爭地位造成極大的損害，這種危害性并不要求實際危害一定發(fā)生，但需達到可能發(fā)生的標準，危害程度應達到“極大損害”，同時，危害的對象是持有信息主體的競爭地位，即競爭對手有可能利用披露的信息實施不正當競爭或其他違法違規(guī)行為，從而消弱或損壞持有信息的主體在市場競爭中擁有的或潛在的優(yōu)勢地位。被監(jiān)察單位生產(chǎn)經(jīng)營信息披露的危害性判斷屬于事實判斷，應由節(jié)能監(jiān)察機構在綜合考慮各種因素后依法作出的判斷和認定，除非被監(jiān)察單位有足夠的證據(jù)和理由證明節(jié)能監(jiān)察機構的認定結論不適當。被監(jiān)察單位除商業(yè)秘密外的其他生產(chǎn)經(jīng)營信息是否屬于保密商務信息，應由被監(jiān)察單位提出聲明，節(jié)能監(jiān)察機構依據(jù)一定的程序和標準予以認定。聲明和認定，都應本著實事求是的原則作出，不得任意擴大或縮小保密商務信息的范圍。

節(jié)能監(jiān)察過程中，如果是被監(jiān)察單位自行提供的、涉及保密商務信息相關材料的，被監(jiān)察單位應在合理期限內(nèi)采取適當方式主動進行聲明；如果是節(jié)能監(jiān)察機構現(xiàn)場監(jiān)察時通過拍照、錄音、錄像等方式獲取的涉及保密商務信息相關材料的，被監(jiān)察單位應當場說明，必要時提供相應的證明材料。

3 節(jié)能監(jiān)察中保密商務信息的保護

保密商務信息是被監(jiān)察單位知識產(chǎn)權的重要組成部分，它關乎被監(jiān)察單位市場競爭力，甚至可能影響到被監(jiān)察單位的生存，對其發(fā)展至關重要。節(jié)能監(jiān)察機構對保密商務信息的保護義務主要來自兩個方面：一是我國現(xiàn)行的法律法規(guī)、參加的國際條約和簽訂的國際協(xié)議；二是被監(jiān)察單位保密聲明的要求?？傮w上，節(jié)能監(jiān)察機構對保密商務信息的保護義務主要體現(xiàn)在以下幾方面：

1）保密商務信息的獲取應采取合法、正當?shù)氖侄魏痛胧?，范圍應僅限于與節(jié)能監(jiān)察有關的事項，不得采用欺詐、脅迫等不正當手段，也不得涉及與節(jié)能監(jiān)察無關的事項。

2）獲悉的保密商務信息的使用應僅限于用以查明被監(jiān)察單位是否存在違反節(jié)能法律、法規(guī)、規(guī)章和強制性節(jié)能標準的用能行為及對違法違規(guī)用能行為的處理上，使用方式和范圍應以滿足節(jié)能監(jiān)察需要為準，應遵守行政合理性原則或被監(jiān)察單位保密聲明的要求。

3）獲悉的保密商務信息的保護義務不僅僅只適用于節(jié)能監(jiān)察機構，同時也適用于其工作人員和其在實施節(jié)能監(jiān)察過程中聘請的專家、顧問和第三方機構。上述單位和個人都應遵守法定保密義務和履行對被監(jiān)察單位的保密承諾，非因法定事由或非經(jīng)授權不得使用、披露或允許第三人使用其獲悉的保密商務信息。

4）節(jié)能監(jiān)察機構還應將有權接觸保密商務信息的人員僅限于依法實施節(jié)能監(jiān)察的人員，確保與被監(jiān)察單位有競爭關系或與節(jié)能監(jiān)察結果有實際或可能經(jīng)濟利益關系的第三方專家或顧問不得接觸到此保密商務信息。

為確保在節(jié)能監(jiān)察中切實、有效、充分的對保密商務信息進行保護和執(zhí)法，首先，應加強節(jié)能監(jiān)察行為的規(guī)范性，嚴格按照法定權限和程序要求實施節(jié)能監(jiān)察，如：實施現(xiàn)場監(jiān)察的，應于實施監(jiān)察五日前將監(jiān)察依據(jù)、內(nèi)容、時間和要求等，書面通知被監(jiān)察單位，同時，應有兩名以上節(jié)能監(jiān)察人員在場，并出示有效行政執(zhí)法證件；現(xiàn)場制作監(jiān)察筆錄和詢問筆錄的，應如實記錄時間、地點、內(nèi)容、參加人員、現(xiàn)場監(jiān)察和詢問的實際情況，并由節(jié)能監(jiān)察人員和被監(jiān)察單位的法定代表人或其委托人、被詢問人確認并簽名。其次，應正確認識和適用節(jié)能監(jiān)察情況公布制度，節(jié)能監(jiān)察公布內(nèi)容主要包括違反節(jié)能法律、法規(guī)和標準的企業(yè)、整改期限和措施要求等。公布的目的是推進節(jié)能監(jiān)察透明、規(guī)范、合法、公正，保障被監(jiān)察單位和社會公眾的知情權、參與權、表達權和監(jiān)督權，最終切實保障人民群眾的合法權益，因此，當公布內(nèi)容涉及商業(yè)秘密及其他不宜公開的保密商務信息時，節(jié)能監(jiān)察機構應作適當處理再公開[5]。再次，應明確和落實侵犯保密商務信息的法律責任，包括民事、行政和刑事責任。侵害人是節(jié)能監(jiān)察人員的，節(jié)能監(jiān)察機構應采取措施，及時、有效的予以制止，依法追究其行政責任，構成犯罪的，移送司法機關追究其刑事責任；侵害人是節(jié)能監(jiān)察機構的，依法追究節(jié)能監(jiān)察機構及其主管人員的法律責任；侵害人是節(jié)能監(jiān)察機構聘請的專家、顧問或第三方機構的，由節(jié)能監(jiān)察機構和其聘請的人員或機構共同承擔相應的法律責任；此外，如果侵犯保密商務信息對被監(jiān)察單位造成實際損害的，節(jié)能監(jiān)察機構或相關人員還應依法承當賠償責任。