王一霏

(西南政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院 重慶 401120)

為了深入貫徹落實黨的十八大和十八屆二中、三中全會精神，黨中央、國務(wù)院于2014年作出重大決策，全面推進(jìn)我國工商登記制度改革，推行提升工商注冊制度便利化[1]。注冊資本登記制度由實繳制改為認(rèn)繳制，放松市場主體準(zhǔn)入管制，轉(zhuǎn)變政府工作職能，切實優(yōu)化市場營商環(huán)境。近幾年，企業(yè)設(shè)立成本大幅降低，大量企業(yè)設(shè)立，其資質(zhì)也良莠不齊，給交易相對人的交易安全帶來了極大的威脅。主體寬進(jìn)登記，并不是對準(zhǔn)入主體不進(jìn)行審查，而是滯后式審查，是先進(jìn)后查后管后督[2]。因此，我國建立了企業(yè)信用信息監(jiān)管法律制度，來降低交易相對人的交易風(fēng)險。

企業(yè)信用信息監(jiān)管法律制度對維護(hù)交易相對人的交易安全作出了極大貢獻(xiàn)。根據(jù)市場監(jiān)管部門2019年的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，2018年度企業(yè)年報率高于商事制度改革前企業(yè)年檢率，達(dá)到91.47%。共有229.6億人次使用國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，總訪問量高達(dá)1181.1億次[3]。交易相對人通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)可以便捷地了解企業(yè)的信息，從而顯著地降低交易風(fēng)險。但由于企業(yè)信用信息監(jiān)管法律制度建立時間尚短，還存在著一些不足之處，應(yīng)當(dāng)在以下方面進(jìn)行完善。

一、擴(kuò)大信用信息公示范圍

我國企業(yè)信用信息監(jiān)管法律制度的公示信息分強(qiáng)制公示信息和選擇公示信息，強(qiáng)制公示信息的內(nèi)容是一個企業(yè)最為基礎(chǔ)的信用信息，雖然對交易安全的維護(hù)有重要作用，但是交易相對人獲取此類信息的方法往往不會太過困難，通過行政機(jī)關(guān)的相關(guān)登記即可查詢到。強(qiáng)制公示信息對交易安全的維護(hù)作用也十分有限，該類信息難以全面地展示企業(yè)的經(jīng)營狀況和履約能力，僅通過查詢強(qiáng)制公示信息就試圖實現(xiàn)大幅減少交易風(fēng)險，讓債權(quán)人利益得到充足的保障是十分困難的。而選擇公示信息的內(nèi)容包括了企業(yè)從業(yè)人數(shù)、資產(chǎn)總額、負(fù)債總額、對外提供保證擔(dān)保、所有者權(quán)益合計、營業(yè)總收入、主營業(yè)務(wù)收入、利潤總額、凈利潤、納稅總額信息。這些信息較為全面地反映了企業(yè)當(dāng)前的經(jīng)營能力，對交易相對人判斷交易風(fēng)險高低、企業(yè)償債能力、交易決策等有極大幫助，交易相對人真正想了解的也是這一類信息。但絕大部分企業(yè)出于保護(hù)商業(yè)秘密的考慮，選擇不公示該類信息，這也導(dǎo)致企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)不能起到應(yīng)有的維護(hù)交易相對人的交易安全之作用。

為了更好地保障交易安全，應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大信用信息公示的范圍。交易相對人在與企業(yè)發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系前，都希望對企業(yè)的信用情況進(jìn)行較為完備的評估。信用的主要因素泛指民事主體的一般經(jīng)濟(jì)能力，包括經(jīng)濟(jì)狀況、生產(chǎn)能力、產(chǎn)品質(zhì)量、償付債務(wù)能力、履約態(tài)度、誠實守信的程度等[4]。交易相對人最為關(guān)注的則是其中企業(yè)的清償債務(wù)能力。企業(yè)的清償債務(wù)能力最主要的因素即是企業(yè)的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，如企業(yè)實有資產(chǎn)總額，負(fù)債總額，凈資產(chǎn)總額，固定資產(chǎn)，流動資產(chǎn)，不動產(chǎn)、動產(chǎn)、權(quán)利的所有。企業(yè)的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)在數(shù)值形式上又可從資產(chǎn)的負(fù)債率和資產(chǎn)的流動性得到體現(xiàn)。資產(chǎn)在債務(wù)清償方面的效用是以資產(chǎn)的可變現(xiàn)性和可移轉(zhuǎn)性為前提的，只有可以轉(zhuǎn)換價值形態(tài)尤其是可以換成流通貨幣的可變現(xiàn)資產(chǎn)和可以從企業(yè)手中移轉(zhuǎn)到債權(quán)人手中的可轉(zhuǎn)移資產(chǎn)才具有債務(wù)清償?shù)男в肹5]。交易相對人在面對交易決策時，最想了解的也是企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債率和資產(chǎn)流動性，在消除信息不對稱之后，能有效地減少交易風(fēng)險，維護(hù)交易安全。

綜上所述，企業(yè)信用信息監(jiān)管法律制度應(yīng)當(dāng)將資產(chǎn)總額、負(fù)債總額等反映企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債率的信用信息和不動產(chǎn)、動產(chǎn)、股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、應(yīng)收賬款債權(quán)等反映企業(yè)資產(chǎn)流動性的信用信息，納入企業(yè)強(qiáng)制公示信息的范圍。同時監(jiān)管信息資源的跨部門共享是部門間有效協(xié)調(diào)的前提[6]，行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)應(yīng)實行部門聯(lián)合公示，將企業(yè)的判決、執(zhí)行等司法信息和行政處罰、行政許可等行政信息在企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)中進(jìn)行展示，便利交易相對人查詢。

二、平衡商業(yè)秘密保護(hù)和交易安全維護(hù)的沖突

企業(yè)信用信息監(jiān)管法律制度的完善還需注意交易安全維護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)之間的價值平衡。將企業(yè)的經(jīng)營信息事無巨細(xì)地向社會全部公示，交易相對人在破除了信息壁壘的情況下，能更理性地作出決策，必然會極大地增加交易安全，但也會危害企業(yè)之間的競爭。企業(yè)信用信息監(jiān)管法律制度必須找到一個平衡點，使得保護(hù)商業(yè)秘密，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展，與維護(hù)交易相對人的交易安全共同推進(jìn)、相生相成。要保護(hù)商業(yè)秘密，找到信息公示的邊界，必須要厘清商業(yè)秘密的定義。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息[7]。即商業(yè)秘密具有秘密性、價值性、保密性的特征，同時應(yīng)是商業(yè)信息。商業(yè)秘密也是自然人與法人享有的一種民事權(quán)利，是一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)[8]。物權(quán)雖然是經(jīng)營信息的一部分，但物權(quán)具有對世性，所以物權(quán)信息不是商業(yè)秘密的客體，可以對外公示企業(yè)的物權(quán)信息。而企業(yè)享有的債權(quán)可以是經(jīng)營信息，債權(quán)具有相對性，一般只為權(quán)利義務(wù)的雙方所知，相關(guān)的信息沒有進(jìn)入公共領(lǐng)域，一般的公眾也不能輕易了解到，具有秘密性。債權(quán)信息有可能具有價值性，“商業(yè)秘密權(quán)利人擁有了秘密技術(shù)或信息的競爭優(yōu)勢，也就擁有了商機(jī)和利益[9]”。對于債權(quán)而言，認(rèn)定其是否具有秘密性和保密性都相對容易，但判斷其是否具有價值性則十分復(fù)雜，需要代入到具體的商業(yè)環(huán)境中具體判斷。而且，并非商業(yè)秘密就一律不予公示，只要交易安全給市場秩序帶來的公共利益大于企業(yè)信息保密給市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來的利益時，就應(yīng)當(dāng)將該部分信息進(jìn)行公示。

三、完善守信激勵、失信懲戒措施

（一）加大失信懲戒措施懲罰力度

《企業(yè)信息公示暫行條例》規(guī)定，企業(yè)未在每年1月1日至6月30日通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向市場監(jiān)管部門報送上一年度年度報告的或未在即時公示信息形成之日起20日內(nèi)通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示該信息的，將被市場監(jiān)管部門列入經(jīng)營異常名錄[10]。現(xiàn)行的經(jīng)營異常名錄制度的期限設(shè)置較為合理，能涵蓋絕大部分企業(yè)的生存周期，但懲罰力度還不夠強(qiáng)，僅通過限制政府采購、工程招投標(biāo)、國有土地出讓、授予榮譽(yù)稱號等方式，難以對以小微企業(yè)為主體的各類企業(yè)產(chǎn)生實質(zhì)性的懲戒效果，因為小微企業(yè)原本就難以參與到以上競爭中。因此，應(yīng)當(dāng)加大信用約束力度，提高違法成本，讓企業(yè)不敢輕易違反企業(yè)信用信息監(jiān)管法律制度?？梢酝ㄟ^設(shè)置累犯加重懲罰制度，即在一定時間段內(nèi)多次被列入經(jīng)營異常名錄的企業(yè)，將被列入嚴(yán)重違法企業(yè)名單。對于被列入經(jīng)營異常名錄和嚴(yán)重違法企業(yè)名單的企業(yè)加大抽查力度，重點對上述兩類企業(yè)進(jìn)行抽查。在抽查中發(fā)現(xiàn)未履行公示義務(wù)的，可以處以罰款，對于被列入嚴(yán)重違法名單的企業(yè)在責(zé)令更正后仍不改正的，可以吊銷行政許可或法人主體資格。

從守信激勵、信用恢復(fù)的角度來看，當(dāng)企業(yè)因長期的失信行為被列入嚴(yán)重違法企業(yè)名單后，假如企業(yè)的決策層希望改正，讓企業(yè)經(jīng)營走向正常軌道，恢復(fù)企業(yè)信用，這時嚴(yán)重違法企業(yè)名單制度的懲罰時間過長的設(shè)置會嚴(yán)重打擊企業(yè)修復(fù)信用的動力，因此應(yīng)當(dāng)縮短嚴(yán)重違法企業(yè)名單制度的懲罰時間。

（二）增加嚴(yán)重違法企業(yè)名單制度免責(zé)條款

對于嚴(yán)重違法企業(yè)的負(fù)責(zé)人的懲罰措施缺少免責(zé)條款，導(dǎo)致難以更換企業(yè)負(fù)責(zé)人。被列入嚴(yán)重違法企業(yè)名單的企業(yè)的法定代表人、負(fù)責(zé)人，3年內(nèi)不得擔(dān)任其他企業(yè)的法定代表人、負(fù)責(zé)人。這一懲罰措施的嚴(yán)厲程度足以有效震懾和懲處失信的企業(yè)負(fù)責(zé)人，有效防止負(fù)責(zé)人通過注銷嚴(yán)重違法企業(yè)的市場主體資格，從而換殼經(jīng)營。但也因缺少免責(zé)條款，導(dǎo)致嚴(yán)重違法企業(yè)無法通過更換合格的負(fù)責(zé)人而使企業(yè)新生。因為只要擔(dān)任了該企業(yè)的法定代表人和負(fù)責(zé)人，就會受到執(zhí)業(yè)禁止的處罰，因此無人愿意接手該企業(yè)的運營，唯有導(dǎo)致該企業(yè)淪為嚴(yán)重違法企業(yè)的負(fù)責(zé)人繼續(xù)經(jīng)營該企業(yè)，而該負(fù)責(zé)人原本就不適合繼續(xù)經(jīng)營該企業(yè)，從而導(dǎo)致該企業(yè)難以重獲新生，只會走向惡性循環(huán)。

（三）加強(qiáng)守信激勵措施

企業(yè)信用信息公示法律制度還存在對守信行為缺少激勵的問題。根據(jù)現(xiàn)行的行政法規(guī)和部門規(guī)章，大多是以失信懲戒為主導(dǎo)來設(shè)計法律制度，但卻忽視了守信激勵的制度建設(shè)。應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對守信主體的獎勵和激勵，如對守信企業(yè)發(fā)放更多的政策補(bǔ)貼，對守信企業(yè)實行優(yōu)先辦理、簡化程序等“綠色通道”支持激勵政策，守信企業(yè)在國有銀行進(jìn)行信貸活動時，可以享受更低的借貸利率。并且加大對守信行為的表彰和宣傳力度，可以定期在網(wǎng)站和媒體表彰誠實守信企業(yè)，提高守信企業(yè)市場競爭優(yōu)勢。

四、加大市場監(jiān)管部門抽查力度

企業(yè)信用信息監(jiān)管法律制度還存在市場監(jiān)管部門對企業(yè)信用信息的抽查力度較輕的問題。根據(jù)《企業(yè)信用信息公示暫行條例》和《企業(yè)公示信息抽查暫行辦法》的有關(guān)規(guī)定，市場監(jiān)管部門于每年年度報告公示結(jié)束后，對企業(yè)通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示信息的情況進(jìn)行一次不定向抽查。而不定向抽查是由市場監(jiān)管部門根據(jù)企業(yè)注冊號等隨機(jī)搖號，抽取轄區(qū)內(nèi)不少于3%的企業(yè)，確定檢查名單。3%的比例是否合理，能否發(fā)揮抽查機(jī)制的作用[11]，存在一定的質(zhì)疑。假如地方市場監(jiān)管部門僅按照法定的最低抽查比例對轄區(qū)企業(yè)的年報公示情況進(jìn)行抽查，那么對轄區(qū)一半數(shù)量的企業(yè)核查完一次的所需時間至少需要17年。而根據(jù)市場監(jiān)管部門的數(shù)據(jù)可知，全國的企業(yè)生存時間超過10年的都不足半數(shù)，同時市場監(jiān)管部門在10年內(nèi)通過不定向隨機(jī)抽查到的企業(yè)數(shù)量也較少。因此監(jiān)管漏洞就不可避免地出現(xiàn)了，很大一部分企業(yè)從設(shè)立到注銷，都不會受到市場監(jiān)管部門的抽查監(jiān)督，唯一受到的監(jiān)管是社會監(jiān)督，由公眾將其隱瞞信息、弄虛作假的情況對市場監(jiān)管部門進(jìn)行舉報，失信企業(yè)才會受到懲罰。而且即便企業(yè)負(fù)責(zé)人抱有僥幸心理，其未履行公示義務(wù)、弄虛作假被市場監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)，或被公眾舉報，導(dǎo)致被列入經(jīng)營異常名錄，此時企業(yè)負(fù)責(zé)人僅需履行公示義務(wù)或更正公示信息即可向市場監(jiān)管部門申請移出經(jīng)營異常名錄。企業(yè)和負(fù)責(zé)人均不會經(jīng)受實質(zhì)上的損失，違法代價極小，同時因該失信企業(yè)已被隨機(jī)抽查到一次，下一年抽到的概率極小，甚至接下來十年再次被隨機(jī)抽查到的概率都不高。一個普通企業(yè)在其短暫的一生中被市場監(jiān)管部門隨機(jī)抽查到一次的幾率已經(jīng)很低了，更別論在存續(xù)期間受到兩次隨機(jī)抽查，尤其是平均存續(xù)時間不足5年的小微企業(yè)，絕大部分小微企業(yè)直到退出市場之前，也不會受到市場監(jiān)管部門的實質(zhì)性監(jiān)督。而社會公眾的監(jiān)督對于大型規(guī)模的企業(yè)或許有一定作用，但對于很多默默無聞的小微企業(yè)，想讓公眾注意到它們的存在，卻是十分困難的，因此也不能僅寄希望于社會對小微企業(yè)進(jìn)行監(jiān)管。同時，所有企業(yè)中絕大多數(shù)恰恰是小微企業(yè)，行政監(jiān)管缺失的問題較為突出，因此加強(qiáng)市場監(jiān)管部門的抽查力度迫在眉睫。

根據(jù)《企業(yè)公示信息抽查暫行辦法》規(guī)定，市場監(jiān)管部門的隨機(jī)抽查方式除不定向抽查，還有定向抽查。原本定向抽查可以很好地彌補(bǔ)不定向抽查的檢查力度較低的缺點，但《企業(yè)公示信息抽查暫行辦法》第5條僅規(guī)定定向抽查是按照企業(yè)類型、經(jīng)營規(guī)模、所屬行業(yè)、地理區(qū)域等特定條件隨機(jī)搖號抽取確定檢查企業(yè)名單，并沒有規(guī)定市場監(jiān)管部門何時、何種情況該適用定向抽查，這導(dǎo)致定向抽查的適用淪為紙上談兵。該條款意在讓對公共利益、市場秩序、國家安全等有重大影響的特定行業(yè)的企業(yè)或大型規(guī)模企業(yè)受到更嚴(yán)格的監(jiān)管，但沒有規(guī)定條款適用的法定時間，導(dǎo)致該條款的適用有一定隨機(jī)性，任由市場監(jiān)管部門隨意進(jìn)行。同時定向抽查的客體設(shè)置忽略了一個重要的要素，即應(yīng)當(dāng)對曾經(jīng)或正在被列入經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名單的企業(yè)重點進(jìn)行定向抽查，因為該類企業(yè)再次失信的可能性比普通企業(yè)要高得多，因此應(yīng)當(dāng)重點檢查。同時，作為曾不按照規(guī)定履行公示義務(wù)的懲罰，這些企業(yè)應(yīng)當(dāng)接受更高程度的嚴(yán)格監(jiān)督。此種抽查模式能對潛在失信企業(yè)形成有效的威懾，消除企業(yè)逃避抽查的僥幸心理。將有限的行政監(jiān)管資源消耗到再犯可能性更高的潛在失信犯上，才能最大程度地優(yōu)化監(jiān)管資源配置，實現(xiàn)更好的監(jiān)管效果。對信用較好、風(fēng)險較低的市場主體，可合理降低抽查比例和頻次，減少對正常生產(chǎn)經(jīng)營的影響[12]。對失信累犯也應(yīng)當(dāng)處以加重的懲罰措施，初次被列入經(jīng)營異常名錄的企業(yè)和多次被列入經(jīng)營異常名錄的企業(yè)顯然不應(yīng)當(dāng)都處以同等程度的懲罰。否則，失信企業(yè)容易成為失信的累犯，因為違法成本低，僅需補(bǔ)報年報或更正信息即可申請移出經(jīng)營異常名錄，同時再次被市場監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)失信行為的概率不大，從而導(dǎo)致失信企業(yè)肆無忌憚地再次違反公示義務(wù)。

因此，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)監(jiān)管抽查力度，現(xiàn)行制度規(guī)定市場監(jiān)管部門每年不定向抽查不低于3%的轄區(qū)內(nèi)的企業(yè)，不能滿足目前的監(jiān)管需要?？梢詫⒚磕瓴欢ㄏ虺椴榈钠髽I(yè)數(shù)額改為不低于轄區(qū)內(nèi)10%的企業(yè)。同時將抽查頻率增加，每年一“大查”，即對轄區(qū)內(nèi)所有企業(yè)進(jìn)行不定向抽查，每半年一“小查”，即對被列入經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名單的企業(yè)重點定向抽查，也可向?qū)γ裆兄卮笥绊懙男袠I(yè)的企業(yè)進(jìn)行重點抽查。

五、結(jié)束語

目前我國企業(yè)信用信息監(jiān)管法律制度還存在企業(yè)信用信息的公示范圍較窄，失信懲戒措施力度較輕，市場監(jiān)管部門抽查力度不強(qiáng)，對商業(yè)秘密保護(hù)和交易安全維護(hù)之間未能達(dá)到很好的平衡等問題。為此，應(yīng)完善企業(yè)信用信息監(jiān)管法律制度，加快推進(jìn)我國社會信用體系建設(shè)，深入推進(jìn)“放管服”改革，大力優(yōu)化我國市場營商環(huán)境，創(chuàng)新事前環(huán)節(jié)信用監(jiān)管，加強(qiáng)事中環(huán)節(jié)信用監(jiān)管，為交易相對人的交易安全保駕護(hù)航。