朱海濤 大安市建設(shè)工程招投標(biāo)管理中心

在招投標(biāo)工作開展的過程中，評標(biāo)委員會在否決一些不合格投標(biāo)且在有效投標(biāo)不足三個時，如果不再繼續(xù)評標(biāo)而是重新招標(biāo)，那么就會增加諸多成本。在這一基礎(chǔ)上，就需要全面分析有效投標(biāo)不足三個繼續(xù)投標(biāo)的可行性與必要性，可以從法規(guī)與現(xiàn)實角度來對其進(jìn)行闡述，以此來減少一些無謂流標(biāo)，并提升招標(biāo)效率[1]。

一、闡述認(rèn)為有效投標(biāo)不足三個招標(biāo)失敗的因素

在以往招標(biāo)管理工作中，在開標(biāo)之后，如果有效投標(biāo)被否決且不足三個之后，就會立即宣告招標(biāo)失敗。之所以出現(xiàn)這一現(xiàn)象，主要是因為以下幾點，其一即為在《招標(biāo)投標(biāo)法》與《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》中都存在相關(guān)規(guī)定，如“投標(biāo)人少于3個，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標(biāo)”“投標(biāo)人少于3個的，不得開標(biāo)，招標(biāo)人也應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)”，在過程中將“有效投標(biāo)不足三個”與“投標(biāo)人少于3個”視為相同，單一的認(rèn)為在這種情形下就需要重新進(jìn)行招標(biāo)；其二即為在《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》中，其中明確規(guī)定了“因有效投標(biāo)不足三個使得投標(biāo)明顯缺乏競爭的，評標(biāo)委員會可以否決全部投標(biāo)”，這一規(guī)定就為有效投標(biāo)不足三個就宣告招標(biāo)項目失敗提供了依據(jù)[2]。

二、分析有效投標(biāo)不足三個繼續(xù)評標(biāo)的可行性

想要保障有效投標(biāo)不足三個實現(xiàn)繼續(xù)投標(biāo)，那么就需要打破層層障礙，障礙出現(xiàn)在主要因素即為認(rèn)識問題和怕承擔(dān)責(zé)任兩個方面，以下幾點簡要闡述有效投標(biāo)不足三個繼續(xù)評標(biāo)的可行性[3]。

（一）有效投標(biāo)不足三個與投標(biāo)人少于3個不同

針對于有效投標(biāo)不足三個和投標(biāo)人少于3個這兩點來講，其屬于不同的招投標(biāo)階段，投標(biāo)人不少于3個主要是發(fā)生在投標(biāo)截止時，相關(guān)法律規(guī)定不能開標(biāo)才可以重新進(jìn)行招標(biāo)。而有效投標(biāo)不足三個主要是發(fā)生在評標(biāo)中，其有著響應(yīng)招標(biāo)和參與投標(biāo)競爭不少于三家投標(biāo)人的特征，同時還有開標(biāo)環(huán)節(jié)，只有經(jīng)過開標(biāo)環(huán)節(jié)才可以進(jìn)入到評標(biāo)過程中?？梢哉f有效投標(biāo)不足三個主要是因為否決不科學(xué)投標(biāo)形成，并不是遞交投標(biāo)的數(shù)量，兩者有著極大的區(qū)別[4]。同時，有效投標(biāo)不足三個與投標(biāo)人不少于3個的認(rèn)定主體也不盡相同，前者的認(rèn)定主體即為評標(biāo)委員會，而后者的評標(biāo)主體則是招標(biāo)人或相關(guān)代理機(jī)構(gòu)。

（二）有效投標(biāo)不足三個并不是招標(biāo)失敗的條件

在《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》中規(guī)定了“因有效投標(biāo)不足三個使投標(biāo)明顯缺少競爭的，評標(biāo)委員會可以否決全部投標(biāo)”，需要注意的是，其中闡述的“否決全部投標(biāo)”需要具備以下兩個前提，其一即為有效投標(biāo)不足三個；其二即為出現(xiàn)投標(biāo)明確缺少競爭性的后果。如果只有其中的一種，那么就不能否決全部投標(biāo)，則需要繼續(xù)進(jìn)行評審[5]。并且應(yīng)認(rèn)識和意識到“否決全部投標(biāo)”前所使用的措辭即為“可以”，從法律角度分析，這就是授權(quán)性的規(guī)范，如表示一種行為在法律中可以為，但也可以不為，需要依照實際情況來進(jìn)行衡量和規(guī)定，“可以”與“必須”這種強(qiáng)制性字眼有著極大的區(qū)別。

（三）有效投標(biāo)不足三個并不意味著缺少競爭性

當(dāng)前，諸多評標(biāo)委員會都單一的認(rèn)為有效投標(biāo)不足三個就是投標(biāo)明顯缺少競爭，這種認(rèn)識是錯誤的。在過程中需要明白以下幾點：其一即為投標(biāo)人的競爭主要是在投標(biāo)截止之前，并不是在投標(biāo)實施階段，只要可以開標(biāo)，那么就說明投標(biāo)競爭的數(shù)量是符合法律規(guī)定的；其二即為投標(biāo)人競爭可以說是其所在的市場競爭，并不是與具有某一特征的投標(biāo)人競爭。在《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定中，其明確了以下內(nèi)容，即為“招標(biāo)人不得向其他人透露已經(jīng)獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量以及可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況?！蓖ǔ碇v，投標(biāo)人不會知道其他投標(biāo)人的相關(guān)信息，其只能依照市場實際情況并分析自身實力，然后在這一基礎(chǔ)上參與到投標(biāo)競爭中。在過程中即使僅有一個有效投標(biāo)，其也是具有競爭性特征的，只是競爭的強(qiáng)弱不同，應(yīng)進(jìn)行科學(xué)評審以后才可以決定；其三為有效投標(biāo)不足三個主要是因為否決不合理投標(biāo)導(dǎo)致的，但需要注意的是，投標(biāo)單位可能會超出10家以上，在過程中會出現(xiàn)各種各樣的問題，如招標(biāo)條件苛刻或不科學(xué)、投標(biāo)時缺少簽字或蓋章等，這些問題都會直接對有效投標(biāo)不足三個造成影響?？梢哉f這種競爭是十分激烈的，同時在《世界銀行采購指南》規(guī)定中說明了“缺乏競爭性不應(yīng)僅僅以投標(biāo)人的數(shù)量來確定，如果招標(biāo)廣告的刊登讓人滿意，而所報的價格與市場價格相比是合理的，即便只有一份投標(biāo)書，招標(biāo)過程也可以是有效的[6]?！?/p>

（四）否決所有投標(biāo)需要的合法合規(guī)

針對于有效投標(biāo)不足三個來講，如果在這一基礎(chǔ)上就全面否決投標(biāo)且不再繼續(xù)評標(biāo)，這樣不符合法律精神。例如在《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定中，其明確了下述內(nèi)容，即為“評標(biāo)委員會經(jīng)評審，認(rèn)為所有投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件要求的，可以否決所有投標(biāo)”，其中闡述的否決所有投標(biāo)具有前提，就是“所有”投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件的要求，其內(nèi)在要素就是如果有符合招標(biāo)文件要求的投標(biāo)，就不可以全部否決，進(jìn)而繼續(xù)進(jìn)行評標(biāo)。另外，在《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》中闡述的評標(biāo)委員會可以否決全部投標(biāo)也有前提條件，即為有效投標(biāo)不足三個屬于階段性的評標(biāo)結(jié)果，并不是評標(biāo)的最終結(jié)果，應(yīng)開展深入評審。同時有效投標(biāo)不足三個也不是投標(biāo)明顯缺少競爭的主要條件。

（五）有效投標(biāo)不足三個繼續(xù)評標(biāo)的法律參照

針對于《招標(biāo)投標(biāo)法》第六十四條與《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》五十五條法律規(guī)定來講，如果投標(biāo)人已經(jīng)為三個，就說明已經(jīng)具有開標(biāo)與評標(biāo)的條件，但如果只有三個投標(biāo)人，那么一旦出現(xiàn)中標(biāo)無效、中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)以及不符合中標(biāo)條件等問題時，投標(biāo)人就不足三人，但需要注意的是，法律沒有說明剩余兩位或一位投標(biāo)人不可以成為中標(biāo)人[7]。在這一背景下，就可以說明如果有效投標(biāo)不足三個時，還可以繼續(xù)開展評標(biāo)，以此來進(jìn)一步確定其他投標(biāo)人是否可以中標(biāo)以及是否滿足中標(biāo)條件。

（六）有效投標(biāo)不足三個不再評標(biāo)的風(fēng)險認(rèn)識

針對于招投標(biāo)評委人員來講，一些評委害怕自己承擔(dān)責(zé)任，那么在有效投標(biāo)不足三個時，就會直接否決所有投標(biāo)，這一現(xiàn)象已經(jīng)十分常見。因為他們單一的認(rèn)為重新招標(biāo)的風(fēng)險相對較小且最為穩(wěn)妥，但這種做法是錯誤的，上文中提到了想要否決所有投標(biāo)，需要合法合規(guī)，如果在否決投標(biāo)時有人質(zhì)疑，其認(rèn)為項目沒有出現(xiàn)十分明顯的缺少競爭的情景，那么就不可否決全部投標(biāo)，針對于評標(biāo)委員會來講，其應(yīng)肩負(fù)起否決全部投標(biāo)的舉證責(zé)任。另外，在進(jìn)入到招標(biāo)詳細(xì)評審階段時，應(yīng)進(jìn)一步確定剩余有效投標(biāo)是否具有競爭性，然后得出最終結(jié)論，結(jié)論即為有效投標(biāo)是滿足中標(biāo)條件還是需要否決所有投標(biāo)，保障結(jié)論是符合相關(guān)法律規(guī)定的。如果重新開始投標(biāo)，那么就容易出現(xiàn)招標(biāo)競爭信息不對稱理論遭到破壞，進(jìn)而導(dǎo)致中標(biāo)價超出首輪投標(biāo)報價較多，甚至出現(xiàn)串標(biāo)的嚴(yán)重問題[8]。

三、闡述有效投標(biāo)不足三個繼續(xù)評標(biāo)的必要性

有效投標(biāo)不足三個繼續(xù)開展評標(biāo)的結(jié)果即為以下兩種，其一即為選出滿足中標(biāo)條件的中標(biāo)人，然后與其簽訂合同；其二即為投標(biāo)缺少明顯競爭，否決了所有投標(biāo)，然后重新招標(biāo)。

（一）第一種結(jié)果避免重新招標(biāo)

其一即為節(jié)約時間，提升效率。在招投標(biāo)的過程中，如果招標(biāo)失敗在重新招標(biāo)，之后在到開標(biāo)，整個過程時間會延誤整體項目進(jìn)度，同時還會降低采購效率；其二即為節(jié)約招投標(biāo)的社會成本與項目成本。在招標(biāo)活動開展的過程中，其是有成本支出的，成本包含了投標(biāo)人與招標(biāo)人以及招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)等多個方面。并且成本還會涉及到諸多方面，不論招標(biāo)的結(jié)果如何，這些費用都會發(fā)生。針對于項目成本來講，下面借助案例來進(jìn)行分析，例如某依法招標(biāo)的市政工程招標(biāo)項目運用了公開招標(biāo)的方式，然后隨之有四家投標(biāo)人參與了投標(biāo)，這一項目應(yīng)用了經(jīng)評審的最低投標(biāo)法，在評標(biāo)階段，報價的最低的投標(biāo)人與另外一家投標(biāo)人因資格審查沒有通過而直接否決了，這時只有兩個有效投標(biāo)人，但投標(biāo)報價與招標(biāo)控制價相比較來講，資金節(jié)約率沒有超出百分之一，投標(biāo)報價相對較高。在過程中雖然有效投標(biāo)不足三個且只有兩個，但依照《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》中的條文規(guī)定來講，評委委員會認(rèn)為不可以全部否決，需要繼續(xù)進(jìn)行評標(biāo)，然后生成評標(biāo)報告，并且推薦中標(biāo)候選人。另外，在過程中，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)向監(jiān)管部門上報這一現(xiàn)象，監(jiān)管部門在調(diào)查之后，認(rèn)定招標(biāo)控制價設(shè)置較為合理，然后依照檔期類似項目資金節(jié)約率為百分之十二左右這一情況，評標(biāo)委員會就可以借助投標(biāo)缺少競爭為理由來否決全部投標(biāo)，而監(jiān)督部門則可以依照《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》來責(zé)令評標(biāo)委員會改正；其三為降低不利因素的影響[9]。在開標(biāo)之后，如果重新開始招標(biāo)，那么針對于已經(jīng)參與到投標(biāo)中的人員來講是不公平的，因為其投標(biāo)競爭信息已經(jīng)公之于眾，二次投標(biāo)會對其競爭地位產(chǎn)生不利影響，對于投標(biāo)人也不公平。另外，針對于招標(biāo)人來講，因為潛在投標(biāo)人的名稱與數(shù)量以及競爭信息都已經(jīng)公開，這樣也會給串標(biāo)與圍標(biāo)提供機(jī)會。針對于有時間限制的項目來講，延誤造成的損失會遠(yuǎn)超于重新招標(biāo)獲取的收益。

（二）第二種結(jié)果保證程序正義

同時為否決所有投標(biāo)，但需要注意的是，經(jīng)過評審之后否決所有投標(biāo)與出現(xiàn)有效投標(biāo)不足三個之后直接否決所有投標(biāo)的結(jié)果雖然相同，但意義并不相同?？梢哉f招投標(biāo)屬于一種法律規(guī)范的活動，其有著法律程序來作為保障，即使所有投標(biāo)都需要被否決，也需要進(jìn)行評審，這代表著正義，而評審就是程序正義中可以直觀感受和看得見的表現(xiàn)方式。評審之后否決到投標(biāo)能夠使招標(biāo)人重新分析招標(biāo)條件，然后深入探索無效投標(biāo)問題出現(xiàn)的因素，這對重新招標(biāo)的順利有著十分重要的幫助。

四、結(jié)束語

結(jié)合全文，針對于有效投標(biāo)不足三個且直接否投標(biāo)這一現(xiàn)象來講，其是不符合法律精神的。應(yīng)保障其他投標(biāo)人符合中標(biāo)條件且可以滿足采購需求的基礎(chǔ)上，繼續(xù)進(jìn)行評標(biāo)，這樣的方式不僅可以節(jié)約時間，同時還可以節(jié)省成本且提升效率。