王一凡

（四川省社會(huì)科學(xué)院 四川成都 610000）

什么是離婚冷靜期

2020年5月28日在第十三屆全國人大第三次會(huì)議上表決通過的《中華人民共和國民法典》是新中國歷史上第一部以（典）命名的法律。民法典的公布在中國特色社會(huì)主義法制建設(shè)過程中具有里程碑般的意義。這一次頒布的民法典中的眾多新增條款中又以“離婚冷靜期”熱度最高，引起了學(xué)術(shù)界乃至整個(gè)社會(huì)的激烈探討。離婚冷靜期，又稱離婚考慮期或離婚等待期。是指當(dāng)夫妻雙方協(xié)議離婚時(shí)，婚姻登記機(jī)關(guān)自收到離婚申請之日起三十日內(nèi)，夫妻中任何一方改變主意不愿意離婚的，都可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請。同時(shí)要順利離婚雙方還需要在規(guī)定期間屆滿后三十日內(nèi)到婚姻登記機(jī)關(guān)提出申請并由婚姻登記機(jī)關(guān)發(fā)給離婚證。如果未在三十日內(nèi)申請，則應(yīng)視為撤回離婚登記申請[1]。關(guān)于離婚冷靜期只適用于登記離婚還是同時(shí)適用于登記離婚和訴訟離婚，學(xué)界多有爭議，前者獲得了更多的支持。但爭議最熱烈處恰恰不在學(xué)術(shù)界，而在老百姓間的輿論領(lǐng)域中。爭論的焦點(diǎn)也并非離婚冷靜期應(yīng)該適用于登記離婚還是同時(shí)適用于登記離婚和訴訟離婚，而是該不該設(shè)置離婚冷靜期，設(shè)置后產(chǎn)生的負(fù)面效果更多還是正面影響更顯著。離婚冷靜期的設(shè)置目的是為了降低離婚率，減少?zèng)_動(dòng)離婚，情緒離婚的數(shù)量。在保障結(jié)婚自由，離婚自由的前提下通過法律規(guī)定為婚姻制度設(shè)置門檻與限制。在增加離婚成本的同時(shí)倒逼人們慎重理性結(jié)婚，強(qiáng)化婚姻的嚴(yán)肅性。對于在近些年經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展大環(huán)境下，國內(nèi)婚姻文化遭受國外自由文化的猛烈沖擊下造成的浮躁草率的結(jié)，離婚的社會(huì)環(huán)境起到撥亂反正的作用。民法是調(diào)整平等主體之間人身關(guān)系，財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范。但從民法的歷史發(fā)展來看，長期存在著“重財(cái)輕人”的傾向[2]。就我國各種民法規(guī)范綜合來看無論是條文數(shù)量還是規(guī)范內(nèi)涵，都不足以體現(xiàn)人身關(guān)系在民法中的獨(dú)立地位。但隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的高速發(fā)展，人民對調(diào)整人身關(guān)系的法律規(guī)范提出新的訴求和期待。這也是我國當(dāng)前主要矛盾-人民日益增長的美好生活需要和不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾，在民法領(lǐng)域的表現(xiàn)之一。新頒布的民法典對于人身關(guān)系的調(diào)整作出多項(xiàng)規(guī)定也是順應(yīng)了社會(huì)發(fā)展和時(shí)代需求?；橐鲫P(guān)系作為民法所調(diào)整的身份關(guān)系的典型對象在締結(jié)，維持，奔潰，終結(jié)的各個(gè)步驟都表現(xiàn)出了高度公平性和公正性。從法律的制定到實(shí)施都對婚姻制度以盡可能多的尊重。在婚姻的成立上，在《民法總則》的統(tǒng)攝下《婚姻家庭編》作出相應(yīng)合理規(guī)定[3]。在婚姻維持方面雖然《婚姻家庭編》對夫妻之間人身，財(cái)產(chǎn)關(guān)系各方面作出大量規(guī)定，但在親子關(guān)系，家庭責(zé)任方面的成果仍然很小，存在較大規(guī)范空間，需要完善。應(yīng)當(dāng)建立起立體的規(guī)范體系，剛性與柔性并存的法律規(guī)則去合理調(diào)整婚姻家庭關(guān)系。離婚自由是人人平等理念的重要體現(xiàn)也是法律對人權(quán)的最大尊重。是對婦女追求解放，男女平等精神的集中概括。對于引發(fā)熱議的離婚冷靜期制度應(yīng)當(dāng)按照此思路和原理進(jìn)行理解和表達(dá)，我們既要肯定這一制度的必要價(jià)值，也要尊重學(xué)術(shù)界和民眾的意見按“損害最小化”原則進(jìn)行調(diào)整和限制。以求離婚冷靜期制度能發(fā)揮最大效能[4]，在尊重立法者目的的基礎(chǔ)上，更好的回應(yīng)學(xué)界和民眾的困惑和訴求。以協(xié)調(diào)離婚冷靜期制度對于民主立法與科學(xué)立法的關(guān)系，表現(xiàn)出離婚自由應(yīng)有的合理價(jià)值。

離婚冷靜期制度的前世今生和具體制度設(shè)置

離婚冷靜期制度雖然引起極大爭議和討論，但其來源并非空穴來風(fēng)。離婚率走高在世界上為各個(gè)國家所頭疼，較具代表性的有美國，古巴，匈牙利，西班牙，葡萄牙比利時(shí)[5]。離婚率的增高帶來的連鎖反應(yīng)使得國家不得不從法律層面進(jìn)行調(diào)控。而離婚率走高帶來最直接的問題就是生育率的降低，不穩(wěn)定的婚姻家庭生活導(dǎo)致夫妻之間生育孩子的欲望越來越低，也容易引起年輕人的恐婚心理，進(jìn)而導(dǎo)致社會(huì)不穩(wěn)定因素增多。降低離婚率最直觀的體現(xiàn)就是增加離婚成本。美國，韓國，法國等國家為了降低離婚率都設(shè)置了一定的離婚冷靜期，從一個(gè)月到一年不等[6]。其中美國加州設(shè)置了六個(gè)月的離婚冷靜期，韓國民法規(guī)定了類似與離婚冷靜期的“熟慮期”規(guī)定有子女的夫妻的離婚熟慮期為三個(gè)月，無子女的夫妻的離婚熟慮期是一個(gè)月。法國民法規(guī)定新婚夫妻結(jié)婚之后六個(gè)月內(nèi)不得協(xié)議離婚，六個(gè)月后如果想要協(xié)議離婚同樣規(guī)定了三個(gè)月的考慮期[7]。從中管中窺豹，其實(shí)在民法典上增加離婚冷靜期并非專家學(xué)者一時(shí)腦熱而是結(jié)合我國國情，在借鑒各國法律并加以改良的結(jié)果[8]。且在冷靜期的設(shè)置上國內(nèi)已經(jīng)比各個(gè)國家要短不少，且相對寬松。也能側(cè)面看出這一法律制度的制定是嚴(yán)謹(jǐn)而艱難的。同樣，離婚冷靜期制度在國內(nèi)也是有先例可循的，如：1994年曾實(shí)施過一段時(shí)間的“離婚審查期”即夫妻雙方自愿離婚的，需經(jīng)過“一個(gè)月離婚審查期”并由婚姻登記機(jī)關(guān)對協(xié)議離婚的雙方當(dāng)事人當(dāng)場登記并發(fā)給離婚證[9]。但此制度經(jīng)過學(xué)界多方探討后，出于對人權(quán)，效率多方考量，對女性追求自由呼聲的回應(yīng)和離婚自由的尊重等各方原因，于2003年的《離婚登記條例》取消了“離婚審查期”制度。由此開始，一對合法夫妻走完整個(gè)離婚流程只需要十幾分鐘，甚至不到一頓飯的時(shí)間，婚姻的神圣性，嚴(yán)肅性大幅降低。這一規(guī)定提高了婚姻登記機(jī)關(guān)的辦事效率，但國內(nèi)離婚率也開始明顯增高。民盟中央委員，《中國婦女》雜志主編尚韶華認(rèn)為，簡化離婚程序是離婚率上升的重要因素。到2010年兩會(huì)期間尚韶華針對此離婚制度問題聯(lián)合百合網(wǎng)等婚戀機(jī)構(gòu)提出了名為《建立離婚冷靜期，培養(yǎng)婚姻咨詢師》的議案[10]。 明確提出了夫妻雙方提出離婚申請后，應(yīng)當(dāng)有三到六個(gè)月的離婚冷靜期，以便夫妻雙方冷靜對待，理性考量。減少?zèng)_動(dòng)離婚，情緒離婚的數(shù)量。并希望借此降低離婚率。這一次在民法典設(shè)置離婚冷靜期制度，也許可以看作是對1994年設(shè)置的“離婚審查期”的一種重提和回歸[11]。需要注意的是即使《民法典》設(shè)置了離婚冷靜期，我國仍然是世界上登記離婚最便捷快速的國家之一。

在《民法典》中設(shè)置離婚冷靜期其實(shí)以前在我國司法實(shí)踐中已有體現(xiàn)，2018年7月廣東省高院就發(fā)布了《審理離婚案件程序指導(dǎo)》并在法律規(guī)范中率先提出形成離婚冷靜期規(guī)定，還將其細(xì)化分為情緒約束冷靜期和性感修復(fù)冷靜期并對其啟動(dòng)，適用期間，限制條件，約束機(jī)制做了相應(yīng)規(guī)定。此后最高人民法院又印發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步深化家事審判方式和工作機(jī)制改革的試行意見》并明確規(guī)定，人民法院在審理離婚案件時(shí)，可以設(shè)置三個(gè)月以內(nèi)的離婚冷靜期[12]。并于2019年底公布的《民法典草案婚姻家庭編》中規(guī)定了關(guān)于離婚冷靜期的相關(guān)問題。由此可以看出離婚冷靜期的設(shè)置并非憑空出現(xiàn)，一蹴而就，而是結(jié)合國外國內(nèi)各方因素，根據(jù)國內(nèi)國情和歷史實(shí)踐。一步步醞釀，鋪墊，最終完成。

離婚冷靜期的評價(jià)

民法典婚姻家庭編中規(guī)定的離婚冷靜期制度從本質(zhì)上講是對協(xié)議離婚自由程序的管理和限制。同訴訟離婚不同，協(xié)議離婚往往基于雙方當(dāng)事人的自由意志。夫妻雙方可以平心氣和地談?wù)摶橐龅慕K結(jié)，自然會(huì)盡可能避免因?yàn)槿松碡?cái)產(chǎn)方面的糾紛打破和平局面[13]。雙方更容易就離婚后的人身財(cái)產(chǎn)后果，達(dá)成協(xié)議。由于協(xié)議離婚以自由自愿為基礎(chǔ)，所以避免了國家強(qiáng)制力，司法強(qiáng)制里的介入。只要雙方當(dāng)事人的意思達(dá)成一致，即可申請離婚，并經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)認(rèn)可發(fā)給離婚證，即可解除婚姻關(guān)系。也是對民法中自由平等原則的最大尊重[14]。但是這種自由必須是法律內(nèi)的自由，必須滿足法律法規(guī)的實(shí)體內(nèi)容和法律程序的自由。如我國大陸地區(qū)規(guī)定夫妻雙方自愿離婚的，需前往婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)，我國臺灣地區(qū)的民法典1049條明確規(guī)定，夫妻雙方自愿離婚的需前往戶籍登記機(jī)關(guān)辦理離婚手續(xù)[15]。日本民法典第763條也對離婚程序作出類似規(guī)定。如果說以上對于離婚地點(diǎn)的限制屬于附條件的民事法律行為，那么對離婚冷靜期的設(shè)置則屬于附期限的民事法律行為。實(shí)際上對離婚時(shí)間的限制世界上各個(gè)國家和地區(qū)也做出了相應(yīng)規(guī)定。如《俄羅斯家庭聯(lián)邦法典》規(guī)定了一個(gè)月的離婚考察期，即自夫妻雙方提交離婚申請后，戶籍登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自夫妻雙方提出離婚申請之日起一個(gè)月后辦理離婚登記手續(xù)并發(fā)給離婚證明[16]。《法國民法典》則設(shè)置了了更長的離婚申請期限，即夫妻雙方提出離婚申請后，法官應(yīng)當(dāng)指出夫妻雙方再考慮三個(gè)月后重新提出，即為離婚設(shè)置了三個(gè)月的離婚考慮期。如果離婚雙方在三個(gè)月離婚考慮期后六個(gè)月都未再次提出離婚申請的，那么離婚申請失效。我國民法典此次規(guī)定的離婚冷靜期在內(nèi)容上屬于離婚申請可撤回模式，即夫妻雙方提出離婚申請后可在三十日內(nèi)向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚申請。之所以在仍然倡導(dǎo)離婚自由的今天，各個(gè)國家地區(qū)仍然在離婚程序和實(shí)踐上多加限制，主要是希望通過法律手段，減少，限制協(xié)議離婚所造成的傷害和影響。

離婚冷靜期可以看作是在離婚率告訴上升的今天，國家機(jī)器就宏觀層面，司法層面進(jìn)行的宏觀調(diào)控。雖然婚姻關(guān)系是很私密的關(guān)系，但當(dāng)離婚率上升到一定程度。將可能影響一個(gè)國家的人口層級，帶來一系列嚴(yán)重的社會(huì)問題時(shí)，那么婚姻關(guān)系這種私密關(guān)系。也不得不由國家出面進(jìn)行宏觀把控。

就離婚冷靜期的設(shè)置而言，其最終目的是為了減少?zèng)_動(dòng)離婚，情緒離婚，降低逐年上升的離婚率。該制度無疑是從司法層面為挽救婚姻作出的最后一線努力。因?yàn)榛橐霰旧砭褪菑?qiáng)烈感情的產(chǎn)物。有著極其親密的人身關(guān)系，極易受到感性因素的影響。但同時(shí)歸根結(jié)底，婚姻都是很私密的關(guān)系，無論感情是否還在，離婚意愿是否強(qiáng)烈都是夫妻之間的私密，應(yīng)該由夫妻雙面基于自由意愿，對自己的的決定負(fù)責(zé)。而不應(yīng)該一刀切，讓還沒有達(dá)成“感情破裂”程度但又確實(shí)沒有共同生活意愿和需求時(shí)，夫妻雙方能夠自由決定終結(jié)自己的婚姻關(guān)系。離婚冷靜期，顧名思義，為迅捷又沖動(dòng)的協(xié)議離婚自由設(shè)置了一定障礙和條件[17]。意在使夫妻雙方冷靜思考，認(rèn)真面對。明白彼此的感情生活狀況是否已經(jīng)到了過不下去，非離不可的地步。是否考慮情況離婚后所要面對的一切人身財(cái)產(chǎn)方面的后果，特別是子女的撫養(yǎng)教育問題。離婚冷靜期的設(shè)置還應(yīng)該考慮夫妻雙方之外的第三人的利益得失，即在夫妻之外的社會(huì)立體環(huán)境，與第三人人身交往關(guān)系中。要求夫妻離婚可能造成的第三人的信賴?yán)鎿p失，債權(quán)人利益受損等問題。要求夫妻在自愿離婚的前提下，能夠有一定時(shí)間冷靜思考和處理夫妻關(guān)系之外的社會(huì)影響，并盡可能降低離婚對社會(huì)環(huán)境造成的不利影響。我們相信離婚冷靜期的設(shè)置初衷并非阻礙非離不可的夫妻關(guān)系的終結(jié)。離婚冷靜期并不會(huì)影響婚姻的最終走向。三十天的時(shí)間不會(huì)給離婚自由造成無法想象的障礙，但卻可以給夫妻雙方足夠的時(shí)間去準(zhǔn)備和應(yīng)對未來。